Главная Юристы Договор оферты нужно ли подписывать. Договор оферты надо ли подписывать. Публичная оферта и конфиденциальность персональных данных

Договор оферты нужно ли подписывать. Договор оферты надо ли подписывать. Публичная оферта и конфиденциальность персональных данных

Об обязанности заключения договора при подписании оферты Обязывает ли подписанная оферта заключать договор?

Организация подписала направленную ей оферту. Обязана ли организация после этого заключить договор и каков порядок его заключения - читайте в статье.

Вопрос: Обязывает ли подписанная оферта заключать договор?

Ответ: Да, обязывает. Оферта - это предложение, которое выражает намерение заключить договор (п. 1 ст. 435 ГК РФ). Оферта должна содержать существенные условия договора (статья 435 ГК РФ). Если лицо, которому направлена оферта, подписал ее, то своей подписью он подтвердил, что согласен на заключение договора.

Договор считается заключенным, когда на письменное предложение его заключить (оферту) лицо ответит согласием (акцептом) (статья 433 ГК РФ). Такое согласие выражается совершением в установленный срок определенных действий по выполнению указанных в предложении условий (п. 3 ст. 434, п. 3 ст. 438 ГК РФ).

Обоснование

Как заключить договор: оферта, акцепт, протокол разногласий, подписание единого документа

Стадии заключения договора

Есть две обязательные стадии заключения любого договора: направление оферты и акцепт оферты.

Помимо двух обязательных стадий, регламентированных Гражданским кодексом РФ, можно выделить дополнительные стадии:

ведение переговоров. Стороны, как правило, проводят переговоры, но это стадия не всегда имеет место;
рассмотрение оферты. Эта стадия имеет значение в тех случаях, когда закон предусматривает, что заключение договора обязательно для одной из сторон. Для этих случаев закон регламентировал порядок и срок рассмотрения оферты ().

Оферта

Оферта - это предложение, которое выражает намерение заключить договор (п. 1 ст. 435 ГК РФ). Оферта должна:

быть адресованной конкретному лицу (лицам), то есть должно быть ясно, к кому именно обращается оферент. Исключение составляет публичная оферта - предложение заключить договор с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК РФ);

Когда в оферте не указан конкретный адресат (круг лиц), то суд оценивает такое обращение как приглашение делать оферты: «Поскольку в заявках судовладельца не указано, кому конкретно они адресованы, эти заявки следует оценивать как приглашение делать оферты (пункт 1 статьи 437 Гражданского кодекса Российской Федерации)» (постановление Президиума ВАС РФ от 6 февраля 2002 г. № 5971/01).

быть определенной и ясной (т. е. содержать условия, которые однозначно, без альтернативного толкования будут восприняты адресатом как проявление воли заключить договор);

Пример из практики: суд отказался признать офертой счет на оплату юридических услуг, так как в нем не было указано, о каких именно услугах идет речь

ООО «П.» обратилось с иском к ООО «С.» о взыскании задолженности по договору возмездного оказания услуг в сумме 61 106 руб. и 184 541 руб. пеней. В обоснование своих требований ООО «П.» представило:

факсимильную копию договора от 30 июня 2008 года, заключенного с ООО «С.», согласно которому ООО «П.» обязано выполнить услуги, а ответчик обязан принять и оплатить их;
платежное поручение от 2 июля 2008 года, согласно которому ООО «С.» перечислило на расчетный счет 55 500 руб.

ООО «С.» направило встречный иск к ООО «П.» о взыскании 55 500 руб. неосновательного обогащения и 7980 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Суд признал договор оказания возмездных услуг незаключенным и удовлетворил требования ООО «С.»: «Направление же счета на оплату нельзя рассматривать как оферту, поскольку в нем не определено какие именно юридические услуги истец намеревался оказать ответчику, порядок и сроки их оказания». Ответчик получил подлинник договора 17 июля 2008 года, оплата им произведена 2 июля 2008 года, то есть до получения оферты и не может быть расценена как акцепт (постановление ФАС Северо-Западного округа от 21 октября 2010 г. по делу № А56-15996/2009 , определением ВАС РФ от 24 февраля 2011 г. № ВАС-1359/11

выражать намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Иначе говоря, необходимо составить оферту так, чтобы позволить адресату сделать однозначный вывод, что для заключения договора достаточно совпадения намерений с отправителем;

Пример из практики: суд отказался признать офертой проект договора, на котором не было подписи

ООО «А.» обратилось в суд с иском к муниципальному образованию об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора купли-продажи муниципального имущества. Под разногласием истец подразумевал свое возражение против предложенной ответчиком выкупной цены при общем согласии приобрести арендуемое истцом помещение. В ходе рассмотрения спора суд установил, что Комитет по делам муниципальной собственности направил ООО «А.» проект договора без подписи уполномоченного представителя. Суд решил, что «неподписанный договор не может являться документом, удостоверяющим волеизъявление лица, в связи с чем не является офертой». В результате суд отказал в удовлетворении исковых требований (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 7 февраля 2011 г. по делу № А28-3734/2010).

содержать существенные условия договора (т. е. условия, при отсутствии которых договор считается не заключенным).

Пример из практики: суд отказал в удовлетворении иска, так как в оферте не было существенного условия договора энергоснабжения

Суд отказал в удовлетворении иска о понуждении ответчика заключить договор энергоснабжения, так как оферта истца не содержит всех существенных условий, необходимых для заключения договора энергоснабжения. Суд указал «на отсутствие согласования мощности с сетевой организацией» (постановление ФАС Московского округа от 21 ноября 2008 г. № КГ-А40/10868-08 по делу № А40-3749/08-135-49).

Форма оферты законодательно не закреплена. Это могут быть почтовое или электронное письмо, факс, телеграмма. Одна из широко применяемых форм оферты - проект договора, который направляется другой стороне.

Оферта считается неполученной, если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой (абз. 2 п. 2 ст. 435 ГК РФ). По общему правилу лицо, направившее оферту, может ее отозвать в любое время до акцепта. Но есть исключение из общего правила: оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано ().

Таким образом, чтобы обеспечить своей организации свободу действий, юристу имеет смысл разработать для менеджеров типовую форму оферты и прописать в ней право на ее отзыв. Для этого необходимо:

установить срок для акцепта;
включить оговорку о том, что оферта не является безотзывной.

Кроме того, закон прямо устанавливает право отозвать оферту в случае изменения условий (обстановки), в которых она была сделана. Например, это может касаться предложения о покупке скоропортящегося товара, партии новогодних елок и т. п.

Пример из практики: суд признал право муниципального образования отозвать оферту на продажу помещения из-за роста цен на недвижимость

Глава района издал постановление, которым отменил публичное предложение по продаже муниципального имущества (помещение магазина). Индивидуальный предприниматель К. обратился в суд с иском об отмене администрацией публичного предложения.

Суд отказал в удовлетворении требований, сославшись на то, что правила Гражданского кодекса РФ носят императивный характер и содержат ряд условий, при которых оферта может быть отозвана. В опубликованном постановлении таким условием является изменение обстановки на рынке недвижимости муниципального имущества. С учетом прошедшего времени фактическая стоимость продаваемого имущества возросла. Суд также отметил, что предприниматель не доказал нарушение его прав и законных интересов. Поэтому администрация имела право отозвать оферту до начала объявленного срока приема заявок (постановление ФАС Северо-Западного округа от 28 июня 2007 г. по делу № А66-8327/2006).

Внимание! Важно отличать саму оферту от приглашения делать оферты. Если отправить потенциальному контрагенту «акцепт» на полученное от него предложение делать оферты, то никаких правовых последствий это действие не повлечет. То есть договор еще не будет считаться заключенным.

На полученную оферту можно ответить акцептом - и этого будет достаточно для заключения договора. Но в ответ на приглашение делать оферты необходимо направить потенциальному контрагенту свою оферту, то есть новое предложение заключить договор.

Например, реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашения делать оферты, если иное прямо не указано в предложении (п. 1 ст. 437 ГК РФ). Подробнее об этом см. Когда реклама на сайте признается публичной офертой.

Третье лицо выдало кредитору гарантийное письмо и пообещало погасить долг за должника. Может ли кредитор заявить в суде, что гарантийное письмо было офертой - предложением заключить договор поручительства

Может. Но для этого кредитор должен доказать, что ответил на гарантийное письмо акцептом и что гарантийное письмо содержит все необходимые признаки оферты.

Если на основании этих доводов суд признает договор поручительства заключенным, кредитор сможет воспользоваться теми дополнительными средствами защиты, которые предоставляет ему Гражданского кодекса РФ.

Во-первых, кредитор сможет предъявить солидарные требования одновременно к основному должнику и к третьему лицу - поручителю (если иное не предусмотрено договором поручительства).

Во-вторых, к поручителю можно предъявить все требования, которые кредитор мог предъявить к основному должнику. То есть помимо основного долга можно потребовать уплаты процентов, возмещения судебных издержек и других убытков, вызванных тем, что основной должник не исполнил свое обязательство.

Проблема в том, что положительные для кредитора судебные акты по этому вопросу хотя и есть, но были вынесены довольно давно. Но с другой стороны это свидетельствует об устоявшейся судебной практике.

Пример из практики: суд признал, что договор поручительства заключен путем обмена письмами и взыскал не только долг по договору поставки, но и проценты за пользование чужими денежными средствами

Между ООО «А.» (поставщик) и ООО «С.» (покупатель) был заключен договор поставки. ООО «А.» свои обязательства по поставке выполнило, а ООО «С.» не оплатило товар.

ЗАО «С.» письмом, адресованным ООО «А.», сообщило о том, что оно гарантирует оплату задолженности за ООО «С.». В свою очередь ООО «А.» письмом сообщило о принятии поручительства ЗАО «С.» за ООО «С.» по оплате задолженности в сумме 740 520 руб.

ООО «С.» оплатило долг только в сумме 194 000 руб. ООО «А.» предъявило иск о взыскании оставшейся суммы долга с ООО «С.» и ЗАО «С.» солидарно в размере 546 520 руб. задолженности по договору поставки и 53 125 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами. Суд признал:

письмо ЗАО «С.» предложением о поручительстве за исполнение ООО «С.» обязательств по оплате товара;
ответное письмо ООО «А.» акцептом.

Суд признал, что договор поручительства заключен путем обмена письмами посредством почтовой связи, и удовлетворил требования истца (постановление ФАС Северо-Западного округа от 22 декабря 2003 г. по делу № А05-4967/03-248/8).

Практика последних лет может служить подтверждением правоты кредитора лишь косвенно. Так, коллегия судей ВАС РФ указала, что гарантийное письмо является офертой, но договор поручительства все же не заключен, так как кредитор не представил доказательств того, что он эту оферту принял (определение ВАС РФ от 16 марта 2009 г. № ВАС-2716/09).

В то же время довольно велик риск, что суд не признает гарантийное письмо офертой. Например, из-за того что в этом письме не указаны все существенные условия договора поручительства (постановление ФАС Московского округа от 6 сентября 2010 г. № КГ-А40/8959-10 по делу № А40-142674/09-42-718 , определением ВАС РФ от 11 января 2011 г. № ВАС-17431/10 отказано в передаче дела в Президиум для пересмотра в порядке надзора) или в нем нет четко сформулированного предложения заключить договор поручительства (постановление ФАС Центрального округа от 28 декабря 2010 г. по делу № А48-700/2009 , определением ВАС РФ от 22 марта 2011 г. № ВАС-2882/11 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

Более того, иногда суды прямо указывают, что предъявить требования на основании гарантийного письма можно только в том случае, если между кредитором и лицом, направившим гарантийное письмо, заключен договор поручительства. Письмо, «составленное в одностороннем порядке», не может служить способом обеспечения исполнения обязательств (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 27 января 2010 г. по делу № А22-213/2009).

К сходным выводам суды приходят в ситуации, когда третье лицо направляет гарантийное письмо в ответ на сообщение о задолженности и кредитор попытается доказать, что такое письмо было акцептом на его предложение заключить договор поручительства.

Пример из практики: суд не признал акцептом гарантийное письмо, выданное третьим лицом в ответ на сообщение о задолженности

Между ГУ (заказчик) и ООО (подрядчик) заключен договор подряда, по которому подрядчик должен завершить строительство объекта и сдать результат заказчику. При этом «согласно пункту 2.3 договора в цену работ сторонами договора включались в том числе и услуги по охране объекта».

В связи с этим ООО (заказчик) и ЧОП (охранное предприятие) заключили договор на предоставление охранных услуг объекта - спортивного комплекса. ООО не исполнило обязательство по оплате услуг, оказанных ЧОП, в результате чего возник долг в размере 172 800 руб.

ЧОП отправляло письма в адрес ГУ о том, что ООО не оплачивает долг, и ЧОП намерено снять охрану. ГУ направило письмо в адрес ЧОП, в котором просило оставить охрану на объекте и гарантировало оплату услуг. Кроме того, ГУ совершило действия по оплате услуг непосредственно в адрес ЧОП.

Эти обстоятельства ЧОП квалифицировало как акцепт (п. 3 ст. 438 ГК РФ) и заключение договора поручительства ().

ЧОП обратилось в суд с исковым заявлением к ООО и ГУ о взыскании в солидарном порядке:

172 800 руб. задолженности по договору;
31 312 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами;
15 000 руб. расходов на оплату услуг представителя.

Суд удовлетворил требования за счет ООО. В иске к ГУ отказано: «Суд решил, что содержание письма и совершение соответчиком (ГУ) действий по оплате ЧОП охранных услуг не свидетельствуют о заключении договора поручительства в порядке, установленном главой 28 Гражданского кодекса РФ. Таким образом, доводы ЧОП о том, что договор поручения заключен сторонами путем обмена письмами, а его исполнение подтверждается оплатой ГУ охраны за должника, подлежат отклонению, поскольку были предметом рассмотрения арбитражных судов и получили надлежащую оценку» (постановление ФАС Дальневосточного округа от 30 октября 2008 г. № Ф03-4793/2008 по делу № А73-1161/2008-73).

Если оферент, разместивший договор - публичную оферту в Интернете, настаивает в суде на том, что договор был заключен, нужно ли ему доказывать факт ознакомления контрагента с офертой

В некоторых случаях нужно.

Дело в том, что суд может усомниться в договорных отношениях между сторонами. Может получиться так, что лицо, которое по формальным признакам (своими действиями) акцептовало оферту, на самом деле не имело действительной воли на заключение договора.

Пример из практики: Предприниматель разместил на своем сайте публичную оферту, согласно которой обязался читать входящие сообщения на свои мобильные номера за плату (т. е. оказывать услуги по прочтению СМС). Суд отказал предпринимателю в требовании взыскать с общества плату за отправленные 5 СМС-сообщений

Согласно договору предприниматель принимает на себя обязательство оказывать услуги по прочтению поступающих на его телефонные номера сообщений форматов СМС и заголовки сообщений ММС любого характера. В договоре предприниматель соглашается принимать сообщения «от сервисов провайдеров электронных услуг, от сервисов массовой рассылки, от сервисов агрегаторов контента, от сервисов «коротких номеров», от мобильных операторов, иных, чем оператор соответствующего вышеуказанного федерального номера, или посредством указанных сервисов и (или) операторов».

ООО «С.» отправил предпринимателю на мобильный телефон 5 СМС-сообщений, которые предприниматель прочитал. Согласно расчету предпринимателя стоимость услуг составила 70 000 руб. Предприниматель отправил в адрес ООО «С.» претензию с требованием оплатить услуги. Поскольку претензия оставалась без ответа, предприниматель предъявил иск в арбитражный суд.

Суд отказал предпринимателю в его требовании оплатить оказанные услуги, по следующим основаниям.

1. Предприниматель не доказал обстоятельства, свидетельствующие о договорных отношениях между ним и ООО «С.»

По мнению суда, предприниматель должен был доказать:

факт ознакомления ООО «С.» с офертой и согласие с ней;
акцепт ответчиком оферты;
действительную волю ООО «С.» на вступление с предпринимателем в правоотношения возмездного оказания услуг по обозрению (прочтению) СМС-сообщений.

Суд подчеркнул, что согласно Гражданского кодекса РФ для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка). При этом в материалах дела отсутствуют доказательства того, что до направления спорных СМС-сообщений ООО «С.» знакомился с офертой, опубликованной предпринимателем в зарегистрированном им самим средстве массовой информации. Содержание спорных СМС-сообщений не свидетельствует о принятии ответчиком оферты истца.

Суд пришел к выводу, что направление ООО «С.» спорных СМС-сообщений является его обычной хозяйственной деятельностью и не свидетельствует об акцепте (принятии оферты).

2. Суд сделал вывод о злоупотреблении правом со стороны предпринимателя ()

«Как следует из оферты, индивидуальный предприниматель фактически предлагает как услугу чтение им самим для самого себя поступающих на принадлежащие ему абонентские устройства с соответствующими федеральными номерами СМС-сообщений».

Акцепт

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии.

Закон предъявляет жесткие требования к признанию акцепта - он должен быть полным и безоговорочным (п. 1 ст. 438 ГК РФ). Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой ().

Акцепт может быть выполнен в виде письма, когда договор заключается путем обмена письмами. Акцептом также признается подписание договора второй стороной.

Можно ли молчание в ответ на оферту признать согласием заключить договор

Да, можно, если стороны предусмотрели это соглашением.

С 1 июня 2015 года законодатель дополнил часть 2 статьи 438 Гражданского кодекса РФ словами «соглашения сторон» (п. 80 ст. 1 Федерального закона от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса РФ», далее - Федеральный закон № 42). В результате чего стороны получили право установить в своем соглашении, что молчание является акцептом.

По опциону одна сторона (продавец опциона) предоставляет другой стороне (держатель опциона) право заключить один или несколько договоров. Проще говоря, опцион на заключение договора - это соглашение о продаже права на заключение другого договора.

Важной характеристикой опциона является то, что держатель не обременяет себя обязанностью заключать такой договор, но имеет на это право. Держатель опциона может им воспользоваться или отказаться от его реализации по своему усмотрению.

Опционы могут быть предоставлены в отношении любого договора (например, опцион на право требования заключения договора купли-продажи; право требования заключения лицензионного договора; право требования заключения договора лизинга и т. д.).

В опционе можно предусмотреть, что акцепт возможен только при наступлении определенного таким опционом условия. Причем оно может зависеть от воли одной из сторон.

Иначе говоря, держатель опциона вправе заключить такой договор путем акцепта оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом. Причем в опционе может быть предусмотрено, что акцепт возможен только при наступлении определенного условия, в том числе зависящего от воли одной из сторон. В случае когда срок для акцепта безотзывной оферты не установлен, он считается равным одному году, если иное не вытекает из существа договора или обычаев.

Подробнее см. Опцион на заключение договора и опционный договор.

Какая дата считается датой заключения договора

Стороны согласовали условия договора. Переговорный процесс закончен. Одна сторона передает другой подписанный договор. Часто возникает непонимание, какая дата будет датой заключения договора: дата, проставленная в реквизитах договора, дата передачи подписанного договора одной из сторон, дата фактического подписания договора последней из сторон. То есть вопрос в том, какую дату сторонам считать официальной датой заключения договора.

Момент заключения договора имеет большое практическое значение. Предположим, одна из сторон приступила к фактическому исполнению договора (например, поставила товар или перечислила предоплату) до того, как получила от контрагента подписанный тем экземпляр документа. Если на этой стадии возникнет судебный спор, недобросовестный контрагент может заявить, что никакого договора не было. И в результате к нарушителю нельзя будет применить санкции, указанные в договоре. Суд будет вынужден применить общие положения для данного вида договоров.

Момент заключения договора наступает тогда, когда договор получен лицом, направившим оферту, то есть в момент акцепта (п. 1 ст. 433 ГК РФ). Поэтому дата заключения договора, который составляется путем подписания единого документа, - день, когда договор, подписанный одной из сторон и направленный контрагенту, возвращается первой стороне. Если договор подписан путем обмена письмами, то днем заключения договора будет день, когда оферент получил акцепт.

Часто бывает так, что стороны фактически подписывают договор позже той даты, которая указана в самом договоре. Правила пункта 1 статьи 433 Гражданского кодекса РФ распространяются и на договоры, заключенные путем подписания единого документа. Поэтому договор будет считаться заключенным в момент подписания. Однако в суде сложно доказать, когда был фактически подписан договор. Поэтому суд может принять во внимание именно дату, указанную в тексте документа.

Пример из практики: суд отклонил довод ответчика о том, что на самом деле договор был подписан не в ту дату, которая указана в его преамбуле, так как ответчик не смог доказать это

Ответчик пытался снизить неустойку, сославшись на то, что фактический момент заключения договора не совпадает с датой, указанной в преамбуле договора. Суд не принял этот довод, так как ответчик не представил доказательства фактического подписания договора. «Ссылка ответчика на то, что фактический момент заключения договора не совпадает со временем, указанным в тексте договора, является голословной, документально не подтверждена и ничем не обоснована» (постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 февраля 2011 г. по делу № А65-23603/2010 , постановлением ФАС Поволжского округа от 7 июня 2011 г. по делу № А65-23603/2010 оставлено без изменения).

Совет

Чтобы исключить риски, связанные с разными датами подписания договора, подписывая уже датированный экземпляр договора, следует проставить фактическую дату. Но это необходимо сделать письменно в обоих экземплярах. Еще лучше в самом договоре предусмотреть, что договор вступает в силу с момента подписания уполномоченными лицами обеих сторон.

2. Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом (п. 3 ст. 433 ГК РФ). Здесь важно сделать оговорку, что для сторон такой договор действует с даты подписания (при условии его исполнения), а для третьих лиц - с даты регистрации.

Обоснование

Дело в том, что договор, который не прошел необходимую регистрацию, но исполняется сторонами, не может быть признан незаключенным, если это не затронет прав третьих лиц. Исключение составляет случай, когда третье лицо, чьи права затрагивает этот договор, обращается с иском о незаключенности. Такое разъяснение содержится в пункте 3 информационного письма Президиума ВАС РФ № 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными» (далее - информационное письмо Президиума ВАС РФ № 165).

Президиум ВАС РФ указал, что по смыслу статей , пункта 3 статьи 433 Гражданского кодекса РФ государственная регистрация проводится исключительно в целях информирования третьих лиц об этом договоре (п. 3 информационного письма Президиума ВАС РФ № 165). Таким образом, для сторон договор действует с даты подписания (при условии его исполнения), а для третьих лиц - с даты регистрации.

Более того, эти выводы законодатель закрепил в изменениях, которые внесены в Гражданский кодекс РФ с 1 июня 2015 года. Так в пункт 3 статьи 433 Гражданского кодекса РФ добавлено словосочетание: «для третьих лиц». Теперь эта норма говорит, что договор, подлежащий государственной регистрации, считается для третьих лиц заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.

По общему правилу договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения (п. 1 ст. 425 ГК РФ), однако есть исключения. Например, стороны могут определить, что договор распространяется на отношения, которые ранее возникли между ними.

Пример из практики: суд признал правомерным взыскание арендной платы за период до заключения договора

Стороны в договоре установили, что при использовании участка до заключения договора его условия применяются к отношениям, возникшим до его заключения. По условиям заключенного договора арендатор обязан оплачивать арендную плату за период, когда он фактически не использовал земельный участок. Позже он попытался признать этот пункт договора недействительным. Суд отказал в удовлетворении требований (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 3 февраля 2010 г. по делу № А43-12116/2009 и определение ВАС РФ от 16 мая 2011 г. № ВАС-5782/11).

Протокол разногласий

Протокол разногласий составляется, когда стороны не пришли к согласию по поводу всех положений договора. На практике протокол разногласий составляет сторона, получившая оферту, когда не согласна по одному или нескольким условиям договора. Закон не предусмотрел требования к форме протокола разногласий. Обычно его составляют в виде таблицы, где указывается два варианта редакции каждой из сторон : - в одной редакции напротив текста этого же положения другой стороны. Хотя можно составить протокол разногласий и в форме сплошного текста.

Закон предусматривает два случая, когда составление протокола разногласий обязательно.

Во-первых, это договоры, для которых такое правило прямо прописано в посвященной им главе Гражданского кодекса РФ: например, договор поставки (п. 1 ст. 507 ГК РФ). Предположим, покупатель или поставщик направил оферту, но получил от потенциального контрагента акцепт с возражениями. Если оферент не согласен с возражениями, он не может просто «ответить» молчанием. В такой ситуации оферент должен проявить свою волю и выполнить одно из двух действий:

уведомить другую сторону об отказе от заключения договора;
принять меры к согласованию разногласий.

Пример из практики: суд счел договор аренды незаключенным, так как стороны не согласовали размер арендной платы

Договор аренды прекратил свое действие 31 мая 2010 года ООО (арендодатель) отправило в адрес ОАО (арендатор) письмом от 3 июня 2010 года новый договор аренды от 2 июня 2010 г. для подписания, установив срок для акцепта - не позднее пяти дней с момента получения оферты. В письме от 31 августа 2010 года ОАО известило ООО о невозможности заключения договора в предложенной редакции и направило протокол разногласий к данному договору. ООО посчитало, что ОАО приняло условия договора аренды, но не исполнило обязательств по внесению арендных платежей. ООО обратилось с иском к ОАО о взыскании 1 982 150 руб. задолженности по договору аренды.

Позиция ООО - договор заключен, так как совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора признается акцептом наряду с ответом о полном и безоговорочном принятии условий оферты ( «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»). ОАО фактически использует объекты, указанные в договоре аренды.

Позиция ОАО - договор не заключен, так как не согласовано существенное условие договора. В соответствии со Гражданского кодекс РФ договор аренды здания или сооружения должен предусматривать размер арендной платы. При отсутствии согласованного сторонами в письменной форме условия о размере арендной платы договор аренды здания или сооружения считается незаключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные пунктом 3 статьи 424 Гражданского кодекса РФ, не применяются.

Суд отказал в удовлетворении требований и признал договор незаключенным: «Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой ()».

Таким образом, суд посчитал, что направление договора с протоколом разногласий даже после истечения срока для акцепта является новой офертой. Можно сделать вывод, что несогласованность сторон по существенным условиям является большим основанием для признания договора незаключенным, чем пропуск срока для акцепта (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 7 июля 2011 г. по делу № А82-9467/2010).

Отвечает Владислав Волков,

заместитель начальника Управления налогообложения доходов физических лиц и администрирования страховых взносов ФНС России

«Инспекторы сравнят доходы физлиц в 6-НДФЛ с суммой выплат в расчете по страховым взносам. Такое контрольное соотношение инспекторы станут применять с отчетности за I квартал. Все контрольные соотношения для проверки 6-НДФЛ приведены в . Инструкцию и образцы заполнения 6-НДФЛ за I квартал смотрите в рекомендации.»

На вопрос онлайн-консультации: Считается ли офертой направленный по адресу юридического лица проект договора, который не подписан другой стороной?

На вопрос онлайн-консультации :

Считается ли офертой направленный по адресу юридического лица проект договора, который не подписан другой стороной?

Исходя из судебной практики, проект договора, не подписанный контрагентом, не следует рассматривать как оферту.

Правовое обоснование:

Как следует из пункта 1 статьи 435 Гражданского кодекса Российской Федерации под офертой понимается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое одновременно отвечает следующим требованиям:

содержит все существенные условия договора.

В соответствии с пунктом 2 статьи 434 Гражданского кодекса Российской Федерации договор в письменной форме может быть заключен не только путем составления одного документа, подписанного сторонами, но также и, в частности, путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Из буквального толкования указанных правовых норм следует, что подпись документа не является обязательным реквизитом для оферты. Иными словами, проект договора может признаваться офертой даже при отсутствии подписи лица, предлагающего заключить договор (важно лишь убедится, что он исходит от конкретного лица). Акцептом в данном случае будет являться подписание проекта и возвращение его оференту. Однако, если к проекту договора имеются замечания, то составление протокола разногласий и направление его контрагенту - будет являться новой офертой о заключении договора на новых условиях.

Следует помнить, что в случае возникновения спора при таком дистанционном способе заключения договора заинтересованная сторона должна представить суду доказательства, подтверждающие получение проекта договора именно от оферента. В противном случае договор может быть признан судом незаключенным и не влекущим правовых последствий для сторон.

Однако на практике очень сложно привести суду доказательства, достоверно подтверждающие что проект договора, полученный с помощью факсимильной или электронной связи, исходил именно от стороны по договору. Ниже приводятся выдержки из судебных актов арбитражных судов.

В представленном проекте договора аренды, направленном ответчиком в адрес ООО, отсутствует подпись арендодателя. Исходя из положений статьи 435 Гражданского кодекса Российской Федерации, данные обстоятельства не позволяют рассматривать направленный проект договора в качестве оферты . Отсутствие подписи со стороны оферента не свидетельствует о намерении делающего предложение лица считать себя заключившим договор с адресатом , которым будет принято предложение. (Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.07.2012 по делу N А56-69259/2011).

Проект договора купли-продажи, направленный истцом ответчику в порядке досудебного урегулирования спора, не подписан со стороны ЗАО «АСТРА ЛЭНД» (отсутствует подпись генерального директора Блезэ Е.А. и печать общества), а также не содержит номера и даты, в силу чего является лишь образцом и не может расцениваться как оферта и быть принят в качестве надлежащего подтверждения волеизъявления истца, направленного на заключение договора. (Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.07.2013 по делу N А55-2856/2013).

В адрес предпринимателя направлен проект договора купли-продажи, не имеющий подписи со стороны продавца. Его оценка в качестве оферты возможна лишь исходя из совокупности сведений об условиях приватизации объекта государственного нежилого фонда, указанных в Распоряжении Министерства промышленности и природных ресурсов Челябинской области от 21.09.2012 N 1454-р (Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.04.2013 N 18АП-2634/2013, 18АП-3129/2013 по делу N А76-22025/2012).

Более того, Высший арбитражный суд в определении N ВАС-7240/12 по делу N А57-9149/2010 от 19.07.2012 прямо указал, что направленная предпринимателю оферта от 11.12.2009 не могла признаваться надлежаще оформленной, поскольку проект договора купли-продажи не был подписан комитетом.

Таким образом, как видно из обширной судебной практики, получателю проекта договора практически невозможно доказать в судебном заседании, что поступивший ему проект исходит от конкретного лица, если документ не подписан уполномоченным лицом.

Простыми словами о договоре оферты: что это такое

В нашем государстве в последнее время становятся популярными договоры оферты. Но немногие из россиян знают, что такое «договор оферты» и каковы его особенности. В этой статье наши специалисты попробуют объяснить это понятие простыми и доступными каждому словами.

Понятие «оферта» и его применение в российской законодательной системе

Слово «оферта» в русский язык пришло из латинского и в дословном переводе означает «предлагаю». Действительно, в юридической практике под понятием оферты подразумевают предложение для заключения какой-либо сделки. В таком предложении чаще всего речь идет о договорных условиях, на которых эта сделка заключается. К тому же эти условия могут быть адресованы как одному лицу, так и кругу лиц, заинтересованных в этой сделке.

Принятие оферты одной из сторон означает согласие на все предложенные условия, то есть заключение договора на тех условиях, которые прописаны в самой оферте – ГК, статья № 435, пункт 1.

Об оферте также речь идет и в других статьях Гражданского кодекса нашего государства. Так, в № 440-441 оговаривается согласие сторон на принятие оферты – акцепт. То есть договор будет считаться заключенным, если лицо, которое его направило, в ответ получает согласие – акцепт. Существенный нюанс состоит в том, что молчание в ответ на офертное предложение согласием являться не может (конечно же, если нет специальных условий или оговорок).

Договор оферты может быть нескольких видов:

В зависимости от формы:
- устной;
- письменной.
В зависимости от адресанта:
- публичной (это предложение адресуется неопределенному кругу лиц, то есть договор может быть заключен с любым лицом, которое отзовется на него);
- свободной (предложение делается нескольким лицам, чаще всего покупателям от продавца, и целью его является мониторинг рыночных условий на определенную группу товаров);
- твердой (целенаправленное предложение, рассчитанное на одного клиента, который может быть, например, потенциальным покупателем, с обязательным указанием срока действия договорного периода);
- безотзывной (такое предложение рассчитано на каждого желающего согласного на заключение соответствующего договора оферты, но без права его отмены/отзыва).

Из названных разновидностей в международной торговле принято использовать только две – твердую и свободную, и только в письменной форме.

Рассмотрим примеры договоров оферты для каждого из видов:

Примером публичного вида офертной договоренности могут служить:
- договор на предоставление телевизионных или интернет-услуг (акцепт подразумевает подачу письменной заявки на подключение);
- договор на кредитование денежных средств (также заключается на основании поданной заявки).
Для свободного вида предусмотрено применять специальный документ, предназначающийся нескольким лицам на рассмотрение без четких временных ограничений и связывающих обязательств, рассчитывается на дальнейшее ведение переговоров.
Твердый вид может быть в виде письма, в котором прописаны все существенные условия договорного соглашения, в том числе и временной период акцептования.
Безотзывный – чаще всего встречается в виде акционных или ценных бумаг.

Специалисты предупреждают: не следует путать понятие договора оферты и коммерческого предложения, так как не все коммерческие предложения по своим условиям могут быть признаны офертой. Чтобы отличать эти два вида предложения, нужно знать их особенности.

Договор оферты заключается по стандартному установленному законодательством нашего государства механизму. Этот механизм предполагает следующие действия:

одна сторона предлагает некоторые договорные условия;
вторая сторона вправе как принять их, так и отклонить, то есть должна прислать ответное контрпредложение со своими договорными условиями.

Данные действия предусмотрены специально для случая, когда обе стороны не имеют возможности встретиться в одном месте для подписания этого договорного соглашения.

Составление офертного документа по своей специфике напоминает составление обычного стандартного соглашения двух сторон на договорной основе. Вот основные отличительные признаки оферты от других соглашений, которые заключаются на договорной основе:

Конкретность.
Указание нормативных актов, которые призваны регулировать отношение сторон по договорным условиям.
Обязательные для заполнения пункты, что содержат необходимую информацию:
- предмет договоренности;
- данные о контрагентах;
- стоимость предлагаемых услуг или товаров;
- сроки, предназначенные для оплаты;
- форма и способы оплаты;
- сроки ответа на офертное соглашение;
- право обеих сторон;
- штрафные санкции, применяемые в случае нарушения договорных условий офертного соглашения обеими сторонами.
Обязательно документ заверяется подписью оферента, с указанием его реквизитов.

Рассмотрим пример ответа на офертное предложение: если оферентом является телекоммуникационная компания, которая предлагает свои услуги по трансляции некоторых каналов российского телевидения, то оплата счета за будущие предоставленные услуги будет автоматическим акцептом. То есть оплата счета услуг засчитывается в таком случае как основной признак заключения договора, а следовательно, и вступления в действие всех его пунктов. При этом нет необходимости что-то подписывать и заверять печатями.

Ответ на договор оферты и его особенности

Казалось бы, что ответ на предложенную оферту может быть необязательным (промолчали, значит, офертное предложение отклонено), но не следует забывать и о деловом этикете. Поэтому в любом случае на оферту нужно ответить либо согласием, либо отказом.

Рассмотрим, какие нюансы есть в подобных ответах:

при согласии со всеми условиями договоренности, предложение акцептуют, то есть соглашаются и принимают – контракт признается заключенным;
при возникновении разногласий по некоторым пунктам условий предложенного договора в ответе необходимо указать конкретные пункты соглашения, которые это несогласие вызвали. Ведутся переговоры до заключения и подписания контракта;
при полном отказе от офертного предложения нужно выслать письменную ответную форму с соответствующим содержанием – контракт считается незаключенным.

Таким образом, договор оферты во многом упрощает формальный порядок заключения различных договоренностей, тем более если стороны находятся на дальних расстояниях друг от друга, и для них заключение сделки при встрече является проблемой.

Что такое договор оферта?
Это интересно? Поделитесь с друзьями! -→

Что такое оферта и как ее использовать для продажи услуг через сайт?

Герой нашего интервью – Иван Хрусталев – владелец сервиса Taxcon.ru, который использует оферту для продажи консультационных услуг. Все, что нужно потенциальному клиенту – при регистрации прочитать оферту, щелкнуть, что с ней согласен – и все, он становится клиентом, может оплачивать услуги, при этом нет никакой бумажной волокиты. Это можно использовать фрилансерам, работающим как ИП – достаточно создать свой сайт, разместить там оферту на услуги и получать деньги на расчетный счет без необходимости пересылать документы клиенту. Так ли все просто? Давайте с Вами об этом поговорим.

Kadrof.ru: Пожалуйста, расскажите кратко, что такое публичная оферта и реально ли она позволяет интернет-сервисам продавать товары или оказывать услуги совершенно без бумажных договоров?

Иван Хрусталев: Пусть слово «оферта» вас не пугает. Каждый из нас ежедневно заключает по несколько таких договоров. Например, приобретая в розничной сети различные товары. Оферта – ни что иное как публичное предложение неопределенному кругу лиц приобрести на условиях продавца товары, работы и услуги. И если кто-то согласился с этим предложением – заключил договор оферты. Хотя никаких бумаг ни продавец, ни покупатель не подписывают.

Если интернет-сервис предлагает на своем сайте товары, работы, услуги и сопровождает свое предложение описанием существенных условий для заключения сделки – он предлагает заключить договор-оферту. Заключение такого договора осуществляется не подписанием бумаг, а выражением согласия покупателя путем оплаты предложенного в оферте .

Kadrof.ru: Нужно ли по факту оказания услуги по оферте составлять бумажный акт и пересылать его клиенту или и тут можно обойтись без бумажных документов вообще?

Иван Хрусталев: Полагаю, что для граждан, не являющихся предпринимателями, важно, прежде всего, получить за свои деньги надлежащие услуги или товары надлежащего качества. Что же касается предпринимателей и организаций – здесь ситуация иная. Для них покупка у вас – это затраты. Согласно налоговому и бухгалтерскому законодательству затраты признаются в учете при наличии подтверждающих документов. Одного факта оплаты для признания затрат, увы, недостаточно. Поэтому без бумажных документов для покупателей не обойтись. Более того, имейте в виду, что затрачивая время на составление актов, вы не только заботитесь об учете у вашего покупателя, но и в значительной степени защищаете себя. Как иначе, без подписанного покупателем акта, Вы докажете в спорной ситуации, что услуга действительно была оказана, а полученные от покупателя деньги отработаны?

Kadrof.ru: Есть клиенты, кому принципиально нужны бумажные документы для бухгалтерии. Как поступать с ними?

Иван Хрусталев: Безусловно, составлять эти документы и направлять клиенту. Если клиент находится географически далеко – то по почте. Правда здесь возникает риск не получить подписанный клиентом документ обратно. В этом случае предлагаем обезопасить себя включением в договор-оферту специального пункта (текст примерный, измените под свою специфику):

Выполнение услуг подтверждается Актами оказания услуг, которые составляются (указать периодичность или сроки составления акта ) в двух экземплярах (по одному для каждой из сторон). Срок подписания (приемки услуг) акта Заказчиком – (указать дату, до которой клиент должен подписать акт ). При неполучении Исполнителем до указанной даты (включительно) ни подписанного Заказчиком акта, ни аргументированного отказа от принятия оказанных услуг, услуги, указанные в акте, считаются оказанными Исполнителем и принятыми Заказчиком в полном объёме. В случае поступления мотивированного отказа Заказчика Сторонами составляется акт с перечнем необходимых исправлений и сроками устранения недостатков.

Kadrof.ru: Какие «подводные камни» существуют при использовании оферты в Интернете?

Иван Хрусталев: Прежде всего, это риск неоплаты ваших товаров, работ и услуг. Работайте по системе предоплаты. Обязательно дождитесь зачисления денег на Ваш счет, прежде чем приступать к оказанию услуг или отправлять товар.

Kadrof.ru: Какие условия должна содержать оферта, чтобы она имела юридическую силу?

Иван Хрусталев: В оферте необходимо указать существенные условия сделки. Это могут быть, например:

срок осуществления оплаты и выполнения услуг (работ, отгрузки товара);
способ определения обменного курса, если расчеты осуществляются в у.е.;
порядок предъявления претензий;
контактную информацию для связи с вами;
возможно, вашу обязанность по направлению клиенту уведомлений об исполнении его поручения;
иную необходимую информацию, обусловленную применяемой формой безналичных расчетов.

В договоре также необходимо указать необходимость и порядок предоставления клиентом достоверной контактной информации для связи с ним и порядок обновления этой информации в случае ее изменения.

Kadrof.ru: Достаточно ли просто разместить оферту на сайте, например, на какой-нибудь малоприметной страничке или нужно, чтобы клиент произвел какие-то действия на сайте, указывающие, что он эту оферту читал и принял? Может ли факт оплаты может стать действием, указывающим, что клиент оферту принял?

Иван Хрусталев: Оферта считается принятой покупателем после совершения им всех действий, направленных на получение предложенного товара, работы, услуги. Факт оплаты является конечным действием покупателя, полностью подтверждающим принятие им оферты. Однако регистрация на сайте действий покупателя, подтверждающих факт прочтения и принятия им условий поставки, излишней не будет, особенно в случае конфликтных ситуаций. Поэтому оферта должна быть размещена на сайте таким образом, чтобы клиент не смог сказать, что не заметил или не читал её.

Kadrof.ru: Я разместил оферту на услуги на своем сайте. А что делать, если нужно поменять условия оказания услуг? Как это сделать и не смогут ли клиенты оспорить данные изменения?

Иван Хрусталев: Полагаем, что уже в самой оферте должны содержаться отдельные допущения. Например, о том, что поставщик не гарантирует, что цвет товара будет полностью соответствовать изображению на сайте, что услуга может потребовать дополнительного времени при некоторых условиях и т.п. Что же касается более существенных изменений в оферте, то во избежание возможных споров советуем указывать, с какой даты эти изменения вступают в силу. А «старые» сделки выполнять на условиях той оферты, при которой они были заключены.

Kadrof.ru: Могу ли я работать по оферте с иностранными клиентами? Например, переводчики часто оказывают услуги фирмам, расположенным за пределами России. Могут ли они использовать оферту?

Иван Хрусталев: Законодательство не устанавливает каких-либо препятствий для работы с зарубежными партнерами. В том числе и по принятию ими оферты. Но «правила игры» надо соблюдать. Если Вы частное лицо – не забудьте задекларировать свой доход и заплатить налог на доходы физических лиц. Если Вы индивидуальный предприниматель или юридическое лицо, то Вам необходимо открыть в обслуживающем банке паспорт сделки в целях валютного контроля. Последнее правило с февраля 2011 года действует для сделок, превышающих 50 000$.

Kadrof.ru: Что делать, если фрилансер оказывает сложные услуги, со сложным ценообразованием и множеством разных условий в зависимости от вида услуг, например, программирование, дизайн услуги, и эти услуги сложно описать стандартными формулировками, а тем более как-то зафиксировать цены на них? Можно ли тут использовать оферту или без бумажного договора никак?

Иван Хрусталев: В вашем вопросе уже дан ответ. Если вы можете описать сложную сделку в «бумажном» договоре, то, что препятствует сделать это в оферте? Естественно, действительно творческую работу невозможно нормировать, заранее просчитать затраты на неё и определить цену. Но для этого существуют особые условия и оговорки. Например: «если в ходе работы выяснится, что такой-то блок программы требует привлечения узкого специалиста, то исполнитель вправе (далее описать права исполнителя на привлечение 3-х лиц, увеличение сроков работ, изменение цены). Но следует помнить, что такого рода изменения в обязательном порядке должны быть обоснованы перед клиентом и им одобрены. Порядок согласования изменений к оферте следует предусмотреть в ней самой.

Kadrof.ru: Спасибо за ответы.

Данную оферту можно использовать как основу для своих соглашений. Однако учитывайте: в юридических документах есть множество нюансов. Поэтому не будет лишним разрабатывать важные оферты совместно со специалистами.

Почему в вашей оферте нет подписей и печатей? Оферты заверяются и проверяются в каком-то органе?

Допустим, я записался к вам на курс, но еще не прошёл. Я обратился в суд с жалобой о том, что вы изменили оферту на сайте, меня об этом не уведомили и ущемили мои интересы и при этом вы говорите, что ничего не меняли в оферте.

Как мне доказать вашу вину, а вам - обратное? Понимаю, что нормальные компании не заинтересованы в обмане клиентов и стараются всё решать в переговорах, но всё же интересно это знать.

Ваш вопрос прекрасен. Пока юристы-буквоеды спорят о системном толковании норм Гражданского кодекса, нормальные люди и многолетняя практика всё решили. Подпись и печать обязательны для бумажных договоров и необязательны для оферт.

Чтобы оферта соответствовала закону, пропишите в ней существенные условия и свои реквизиты. Заверять или проверять оферту в органах не нужно.

Согласно закону, каждая сторона должна доказывать в суде обстоятельства, на которые ссылается. Если вы обратитесь в суд и напишете в иске, что ответчик изменил оферту, вам придётся это доказать. Чтобы выиграть суд, озаботьтесь сбором убедительных доказательств.

Нотариально заверенные протоколы осмотра сайта до и после изменения оферты вполне подойдут.

Если вы продаете какие-либо товары через сайт или оказываете дистанционные услуги, то вам не обойтись без размещения на сайте, в блоге или на отдельной продающей странице публичной оферты. Давайте рассмотрим, что же это за документ, в каких случаях его наличие обязательно, а в каких - нет, какие основные разделы должны в нем присутствовать.

Зачем нужен этот документ - договор публичной оферты?

Договор публичной оферты нужен для того, чтобы между вами и вашими клиентами были оговорены и четко зафиксированы все существенные условия сделки. Я понимаю, что примерно половина людей при оформлении онлайн-заказа не читает публичные оферты. И возможно, даже вы, дорогие читатели, кто уже много знает благодаря моим статьям о правовых тонкостях работы в интернете, заказывая товар с доставкой на дом, даже не задумываетесь о том, чтобы «долистать» до подвала сайта и посмотреть, что же там написано. Но это, скорее всего, дают о себе знать такие наши правовые и культурные традиции – не читать документов, которые подписываем (особенно если там очень мелко что-то написано), не говоря уже о документах, размещенных в интернете.

Но после спорных или конфликтных ситуаций люди гораздо чаще начинают смотреть, есть ли на сайте публичная оферта. И иногда конфликт исчерпывается, еще не начавшись, если человек просто в ответ на какие-то свои претензии находит текст публичной оферты: его вопрос снимается, а вы об этом даже не узнаете. То есть до фактической претензии к вам дело может и не дойти.

интернет-магазинам;
нужны сайтам, на которых продаются какие-то информационные продукты, это так называемые сайты инфобизнеса;
нужны всевозможным сайтам-сервисам, например, если на таких сайтах предоставляются специальные возможности (обычно это какое-либо приложение или отдельные опции в закрытом разделе сайта);
нужны сайтам-посредникам, которые непосредственно предоставляют посреднические услуги другим сайтам или отдельным лицам, например это сервисы почтовых рассылок, сервисы приема платежей, сервисы, гарантирующие безопасность сделок, проводимых в интернете.

Теперь рассмотрим суть: публичная оферта - это договор. Причем договоры публичной оферты для интернет-магазина и для посреднического сервиса будут очень сильно отличаться. В первом случае это будет договор купли-продажи, во втором случае это может быть агентский договор. Поэтому для разных типов сайтов нужны разные договоры публичной оферты, а шаблонные варианты очень часто не отражают всей специфики работы отдельно взятого сайта. В шаблоне, найденном в интернете, можно посмотреть разве что структуру, то есть перечень основных разделов, которые в документе должны быть. А вот внутреннее содержание этих разделов надо составлять очень тщательно.

Самые часто встречающиеся виды договоров публичной оферты это:

договор купли-продажи для интернет-магазина;
договор возмездного оказания услуг;
агентский договор (этот как раз для посреднических сервисов).

Обратите внимание! В форме публичной оферты не могут быть авторские договоры, потому что в законодательстве четко предусмотрено, что эти договоры обязательно должны быть заключены в письменной форме. То есть авторский договор должен быть в виде письменного документа, подписанного всеми сторонами. А также должны быть проставлены печати, если стороны являются юридическими лицами. Другими словами, например, если вы размещаете на сайте какие-то авторские уникальные статьи, то для оформления передачи исключительных прав на эти статьи от авторов к вам договор публичной оферты, к сожалению, не подойдет.

Каким еще сайтам не нужна публичная оферта? Этот документ не нужен информационному порталу, информационному сайту, где ничего не продается. В таком случае достаточно обойтись пользовательским соглашением.

А может, ограничиться пользовательским соглашением?

Меня часто спрашивают: можно ли совместить договор публичной оферты с пользовательским соглашением? В принципе, не будет противоречия, если это будет единый документ (пользовательское соглашение), в котором, допустим, несколько разделов будут касаться оказываемых вами услуг. Но я не рекомендую так делать, потому что клиентам должен быть понятен порядок действий, чтобы не запутаться. Ведь текст самого пользовательского соглашения может достигать десяти страниц и более, а если его совместить с публичной офертой, то общий текст может растянуться страниц на 20-25. В результате люди могут «заблудиться» в таком объемном документе.

Кроме того, акцепт пользовательского соглашения и акцепт договора публичной оферты возникают в разные моменты времени. Если пользовательское соглашение начинает действовать в момент, когда пользователь уже получил доступ к сайту, начал им пользоваться, то публичная оферта начинает действовать, когда тот же пользователь начинает оформлять заказ на вашем сайте. Как вы понимаете, между первым и вторым действием может пройти значительное время. А может быть и такая ситуация, что пользователь никогда и ничего на сайте не купит, но непосредственно сайтом пользоваться будет (например, читать статьи).

Публичная оферта и конфиденциальность персональных данных

Часто деятельность в интернете связана с таким очень важным вопросом, как сохранение конфиденциальности сведений персональных данных. Любой владелец сайта, на котором предусмотрена возможность оформления заказа на товары или услуги, фактически обрабатывает персональные данные, так как при заказе обычно требуется оставить как минимум имя и телефон, а также часто необходимо указать фамилию, отчество, адрес электронной почты, адрес доставки и другие сведения. По общему правилу, чтобы законно обрабатывать персональные данные, необходимо согласие этого человека. Однако из данного правила по федеральному закону «О персональных данных» есть и исключение.

Таким образом, чтобы эти исключения действовали, нужно до начала обработки персональных данных заключить договор или хотя бы начать его оформление.

Публичная оферта = письменный договор?

Говоря о том, зачем нужна публичная оферта и какую пользу она приносит владельцу сайта, важно отметить, что нет необходимости заключать письменный договор с каждым клиентом . В большинстве случаев публичная оферта является надлежащей заменой письменного договора, что очень удобно именно для работы в интернете в силу того, что продажа товаров и оказание дистанционных услуг почти всегда не исчерпываются одним городом и даже одной страной, поэтому заключать письменные договоры с каждым клиентом иногда очень проблематично.
Таким образом, вы видите, что договоры публичной оферты не указывают на сам вид договора, а скорее указывают на способ его заключения.

Так же есть еще один важный момент, о котором многие не знают. Размещая на сайте публичный договор – договор публичной оферты – вы себя связываете обязательствами: в случае оформления заказа вы не можете клиенту отказать в заключении такого рода договора.

С «простым» письменным договором в нашей стране действует принцип свободы выбора контрагента, то есть вы без объяснения причин можете сказать: «Нет, я с вами не буду работать, просто не хочу » – и все, отказаться от заключения договора. В этом случае к вам претензий и вопросов быть не может. Если же вы размещаете договор публичной оферты, то отказаться от его заключения с каким-то отдельным клиентом в таком случае не получится.

Вы делаете предложение неограниченному кругу лиц, и если кто-то решает приобрести ваш продукт или услугу (неважно, что именно), то вы эту услугу или продукт обязаны предоставить.

Теперь о процедуре заключения публичной оферты. Текст, размещенный на вашем сайте, это еще не договор. Это всего лишь публичная оферта, иными словами, только ваше предложение заключить договор. Для того чтобы этот текст стал договором, нужно, чтобы вторая сторона (клиент) осуществила определенные действия – совершила акцепт оферты. Какие именно это будут действия должно быть обязательно прописано в тексте публичной оферты.

Соответственно, публичная оферта, размещенная у вас на сайте, плюс акцепт (действие определенного клиента) в итоге формируют заключенный договор.

Обратите внимание, что в договорах публичной оферты акцепт осуществляется всех условий и безоговорочно.

При заключении письменного договора каждая из сторон может предложить свою редакцию какого-то отдельного пункта или раздела, может предложить даже что-то совсем удалить из текста договора, то есть вопросы относительно текста договора всегда имеют место быть и обговариваются сторонами перед подписанием документа. Причем каждая из сторон равноправна. Когда же мы говорим о публичной оферте, то акцепт – то, что вы предлагаете, – принять надо всегда. То есть какие-то предложения клиента по тексту оферты невозможны: либо да, либо нет - такой принцип этого документа.

Какие пункты должны быть в тексте договора публичной оферты?

В тексте договора публичной оферты необходимо отразить такие основные положения:

о предмете договора;
о тех понятиях, которые используются в публичной оферте;
о правах и обязанностях сторон;
об условиях оплаты;
об условиях доставки товара для интернет-магазинов;
об условиях оказания услуг для публичной оферты возмездного оказания услуг;
о способах оформления заказа на сайте и его отмены;
о порядке и сроках возврата товара и оплаченных денежных средств;
о конфиденциальности персональных данных.

Обязательным требованием является указание реквизитов администрации сайта, как стороны по договору.

Этот перечень не является исчерпывающим, поэтому в зависимости от вида договора, специфики интернет-площадки, специфики деятельности сайта и многих других причин в публичную оферту могут быть включены и иные положения.
Конечно, вы можете найти в свободном или условно свободном доступе какой-то шаблон публичной оферты. Но рекомендую тщательно его прочитать и проверить, отвечает ли этот шаблон условиям работы именно вашего сайта, отражены ли в нем все тонкости, связанные с денежными вопросами, не прописана ли там ответственность, которую вы в принципе не хотите на себя брать. Вы можете воспользоваться услугой юридического анализа на предмет соответствия найденного вами шаблона договора публичной оферты деятельности вашего сайта. (Пока оценок нет)

: Считается ли офертой направленный по адресу юридического лица проект договора, который не подписан другой стороной?

В представленном проекте договора аренды, направленном ответчиком в адрес ООО, отсутствует подпись арендодателя. Исходя из положений статьи 435 Гражданского кодекса Российской Федерации, данные обстоятельства не позволяют рассматривать направленный проект договора в качестве оферты . Отсутствие подписи со стороны оферента не свидетельствует о намерении делающего предложение лица считать себя заключившим договор с адресатом , которым будет принято предложение... (Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.07.2012 по делу N А56-69259/2011).

Проект договора купли-продажи, направленный истцом ответчику в порядке досудебного урегулирования спора, не подписан со стороны ЗАО «АСТРА ЛЭНД» (отсутствует подпись генерального директора Блезэ Е.А. и печать общества), а также не содержит номера и даты, в силу чего является лишь образцом и не может расцениваться как оферта и быть принят в качестве надлежащего подтверждения волеизъявления истца, направленного на заключение договора... (Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.07.2013 по делу N А55-2856/2013).

Таким образом, как видно из обширной судебной практики , получателю проекта договора практически невозможно доказать в судебном заседании, что поступивший ему проект исходит от конкретного лица, если документ не подписан уполномоченным лицом.

В соответствии с п. 1 ст. 435 ГК РФ офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

Согласно ст. 161 ГК РФ договор в письменной форме может быть заключен не только путем составления одного документа, подписанного сторонами, но также, в частности, путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ).

Формально из приведенных норм следует, что при определенных обстоятельствах не исключена возможность признания офертой и такого документа, на котором отсутствует подпись лица, предлагающего заключить договор (в том числе если проект договора поступил вместе с письмом, содержащим предложение заключить договор на изложенных в проекте условиях). Разумеется, содержание указанного в вопросе подписанного письма с предложением заключить договор на условиях, изложенных в прилагаемом к письму отдельном документе, дает получателю этих документов основания для того, чтобы рассматривать их как предложение заключить договор, то есть оферту. Ее акцепт (например, отправка подписанного проекта договора оференту) должен привести к заключению договора.

Однако нужно учитывать, что при таком дистанционном способе заключения договора в случае возникновения спора заинтересованная сторона должна будет доказать, что соответствующий документ (проект договора) исходил именно от оферента и именно на изложенных в нем условиях оферент предложил заключить договор. В противном случае факт направления оферты, то есть предложения заключить договор, не будет доказан (ч. 3 ст. 75 АПК РФ). А доказательством этого по общему правилу признается именно подпись контрагента на документе. Так, суды неоднократно признавали договоры незаключенными и, следовательно, не влекущими правовых последствий для сторон в связи с невозможностью достоверно установить, что документ, полученный с помощью факсимильной связи, исходил именно от стороны по договору (постановления ФАС Центрального округа от 21.04.2008 № Ф10-1384/08, ФАС Северо-Западного округа от 26.11.2009 по делу № А52-19/2009, Северо-Кавказского округа от 12.12.2008 № Ф08-7076/2008 и от 07.08.2007 № Ф08-5000/07, Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.10.2011 № 20АП-4809/11, Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.05.2011 № 19АП-2020/11, Восьмого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2009 № 08АП-2552/2009).

По существу в рассматриваемой ситуации мы имеем дело с похожими обстоятельствами: представляется маловероятным, что получатель указанного в вопросе проекта в случае возникновения спора сумеет подтвердить (а тем более документально), что поступивший ему проект договора исходит от конкретного лица и является приложением к подписанному этим лицом письму с предложением заключить договор.

Таким образом, ответ на вопрос о том, могут ли считаться офертой указанные в вопросе документы, зависит от конкретных обстоятельств и их оценки, которая в конечном итоге может быть произведена только судом. В случае возникновения спора определение того, получено ли в рассматриваемой ситуации предложение заключить договор, подлежит доказыванию. В связи с этим, на наш взгляд, во избежание неблагоприятных последствий, если указанный в вопросе проект договора не подписан контрагентом либо подписанное контрагентом письмо с предложением заключить договор не содержит существенных условий договора, эти документы не следует рассматривать как оферту.