Договор займа ценными бумагами судебная практика. Где оформить займы ценными бумагами. Требования и порядок оформления

На практике ценные бумаги могут выступать предметом займа. Причем заемщик нередко реализует полученные по договору займа ценные бумаги. А когда наступает момент возврата займа, заемщик приобретает ценные бумаги того же эмитента, выпуска и категории и возвращает их заимодавцу. Как учесть такие операции для целей налога на прибыль?

Порядок налогообложения займов ценными бумагами установлен ст. 282.1 НК РФ. До 1 января 2010 г. специальных положений, регулирующих налогообложение таких операций, Налоговый кодекс РФ не содержал (п. 29 ст. 2, ч. 1 ст. 17 Закона N 281-ФЗ). При этом положения ст. 282.1 НК РФ применяются только в отношении договоров займа, которые заключены с 1 января 2010 г. (см. также Письмо Минфина России от 16.02.2010 N 03-03-06/2/30). Если же договор займа был заключен в 2009 г. и ранее, то в 2010 г. в целях налогообложения этой операции применялись положения гл. 25, которые действовали в 2009 г. (ч. 1 ст. 13 Закона N 281-ФЗ).

Примечание

Порядок налогообложения займов ценными бумагами до 1 января 2010 г. рассмотрен в разд. 14.8.5 "Налогообложение операций займа ценными бумагами до 1 января 2010 г.".

Отметим, что для целей налогообложения в соответствии со ст. 282.1 НК РФ заем ценными бумагами должен отвечать следующим требованиям:

1. Договор займа должен быть заключен в соответствии с законодательством РФ или иностранного государства (абз. 1 п. 1 ст. 282.1 НК РФ).

Напомним, что в соответствии с гражданским законодательством РФ договор займа между организациями должен быть заключен в письменной форме (п. 1 ст. 808 ГК РФ).

2. Предметом займа могут быть только определенные родовыми признаками вещи. То есть вещи, не обладающие индивидуальными особенностями (п. 1 ст. 807 ГК РФ). Поэтому предметом займа могут быть только эмиссионные ценные бумаги и инвестиционные паи (ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" и абз. 5 п. 1 ст. 14 Федерального закона от 29.11.2001 N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах"). Неэмиссионные ценные бумаги, такие как, например, векселя, закрепляют за держателем индивидуальный объем прав, а потому не могут быть предметом займа.

3. В договоре должна быть предусмотрена процентная ставка или порядок ее определения (абз. 4 п. 1 ст. 282.1 НК РФ). При этом договор обязательно должен предусматривать выплату процентов в денежной форме (абз. 3 п. 1 ст. 282.1 НК РФ).

Отметим, что Гражданский кодекс РФ такого требования не содержит. В соответствии с гражданским законодательством выданный ценными бумагами заем считается беспроцентным, если в договоре не предусмотрено иное (п. 3 ст. 809 ГК РФ).

Таким образом, к договору займа ценными бумагами, в котором нет условия о процентной ставке, положения ст. 282.1 НК РФ не применяются.

4. Срок займа не должен превышать одного года (абз. 7 п. 1 ст. 282.1 НК РФ).

При этом датой начала займа считается дата перехода к заемщику права собственности на ценные бумаги (абз. 6 п. 1 ст. 282.1 НК РФ). То есть, по сути, дата заключения договора займа (п. 1 ст. 807 ГК РФ).

Дата окончания займа определена датой обратного перехода права собственности на ценные бумаги при их передаче заемщиком кредитору (абз. 6 п. 1 ст. 282.1 НК РФ).

Обратите внимание!

При нарушении срока возврата ценных бумаг и при прекращении обязательства заемщика способом, отличным от передачи предмета займа, происходит переквалификация договора займа (п. 2 ст. 282.1 НК РФ).

Подробнее об этом см. разд. 14.8.4 "Порядок налогообложения при неисполнении (ненадлежащем исполнении) обязательств по договору займа ценных бумаг".

Не влияют на порядок налогообложения следующие обстоятельства, произошедшие в течение срока займа:

Конвертация ценных бумаг - предмета займа;

Аннулирование или изменение индивидуального номера (кода) дополнительного выпуска;

Изменение индивидуального государственного регистрационного номера выпуска или индивидуального идентификационного номера (п. 9 ст. 282.1 НК РФ).

Нужно отметить, что договор займа в интересах налогоплательщика и за его счет может заключить иное лицо (агент, поверенный, комиссионер, доверительный управляющий) на основании соответствующего гражданско-правового договора. Согласно п. 1 ст. 3 Закона N 39-ФЗ таким посредником, в частности, может выступать брокер.

Привлечение займа ценными бумагами через посредника не влияет на порядок налогообложения этой операции (абз. 2 п. 1 ст. 282.1 НК РФ).

С введением в действие Положения ЦБ РФ от 05.12.02 №205-П “О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации“ (далее по тексту - Положение №205-П) впервые в нормативных актах был определен порядок отражения в бухгалтерском учете кредитных организаций операций займа ценных бумаг.

Особой разновидностью операций займа являются маржинальные операции с предоставлением кредитного плеча в виде ценных бумаг.

Отсутствие адекватного нормативного регулирования маржинальных операций и порядка их отражения в бухгалтерском учете породило возникновение самых разнообразных методологических решений порядка учета этих операций. В частности, в ходе аудиторской практики были отмечены следующие варианты отражения маржинальных сделок у заемщика:

• отражение маржинальных операций как сделок РЕПО, когда в течение операционного дня в балансе банка операции купли-продажи отражаются как обычные торговые сделки с заключением на величину неурегулированной позиции клиента договора РЕПО;
• полученные в займы для проведения маржинальных операций ценных бумаг отражались на счетах учета заемных ценных бумаг (50115, 50613) в корреспонденции со счетом учета обязательств по прочим привлеченным средствам без отражения в бухгалтерском учете операций последующей купли-продажи ценных бумаг. Возврат займа отражался обратными проводками.

Помимо решения вопроса о методологии бухгалтерского учета существенным является принятие решения о величине основного долга.

В рамках данной статьи будет рассмотрен порядок осуществления и отражения в бухгалтерском учете операций займа, мены и маржинальных сделок с заемными ценными бумагами.

Прежде всего, рассмотрим общий порядок операций займа ценных бумаг и их отражения в бухгалтерском учете.

1. Заем ценных бумаг. 1.1. Правовые аспекты займа

С точки зрения гражданского законодательства передача ценных бумаг в заем может быть классифицирована либо как договор займа, либо как договор товарного кредита, что будет определяться конкретными условиями, заложенными в заключенной сторонами сделки.

По общим правилам, установленным ст.807 ГК РФ, по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

К договору о предоставлении товарного кредита (ст.822 ГК РФ) применяются общие нормы (правила параграфа 2 гл.42 ГК РФ) о кредитном договоре (о форме договора, отказе от получения или предоставления кредита и др.), если иное не предусмотрено таким договором и не вытекает из существа обязательства.

Отметим некоторые отличия договоров займа и товарного кредита.

1. Кредитный договор является консенсуальным (ст.819 ГК РФ) и считается заключенным с момента подписания. Его заключение влечет обязанность кредитора предоставить кредит в установленные сроки и в обусловленном объеме. Договор займа - реальный (ст.807 ГК), считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

2. Условие о количестве предоставляемых в заем вещей как по договору займа, так и по договору товарного кредита должно быть определено. Однако, в случае заключения договора займа предоставление займа в меньшем количестве является основанием для оспаривания сделки по безденежью (ст.812 ГК РФ). Когда вещи в действительности получены заемщиком от займодавца в меньшем количестве, чем указано в договоре, договор считается заключенным на это количество вещей, в то время как в случае применения правил кредитного договора означает ненадлежащее исполнение кредитором своих обязательств.

В случае заключения договора товарного кредита в соответствии со ст.822 ГК РФ условия о количестве, ассортименте, комплектности и иных характеристиках предоставляемых по договору товарного кредита ценных бумаг регулируются правилами о договоре купли-продажи товаров (статьи 465 - 485 ГК РФ), если иное не предусмотрено договором товарного кредита. Пунктом 2 ст.465 ГК РФ установлено, что если в договоре купли-продажи не указано количество товара, подлежащего передаче покупателю или порядок его определения, то такой договор считается незаключенным.

3. В соответствии с п.1 ст.821 ГК РФ кредитор вправе отказаться от предоставления заемщику предусмотренного кредитным договором кредита, полностью или частично при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что предоставленная заемщику сумма не будет возвращена в срок. Пунктом 2 вышеназванной статьи установлено право заемщика отказаться от получения кредита полностью или частично, уведомив об этом кредитора до установленного договором срока его предоставления, если иное не предусмотрено кредитным договором.

Заимодавца нельзя понудить к передаче заемщику оговоренных сумм или вещей. Однако для договора займа применяются общие правила ст.310 ГК РФ, которыми установлена недопустимость одностороннего отказа от исполнения обязательства и одностороннего изменения его условий, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

Договор товарного кредита может содержать условия о запрещении отказа заемщика от кредита либо обязывающие его в этом случае возместить кредитору убытки, возникшие по причине расторжения или изменения заемщиком кредитного договора.

4. Договоры займа и товарного кредита должны быть заключены с соблюдением простой письменной формы сделки. В отличие от кредитного договора несоблюдение письменной формы не лишает договор займа юридической силы, тогда как по договору товарного кредита влечет ее недействительность.

5. Договор товарного кредита обычно, как любой кредитный договор, является возмездным. Беспроцентность займа в случае передачи заемщику не денег, а других вещей с определенными родовыми признаками диспозитивно установлена п.3 ст.809 ГК РФ.

Стоимостная оценка величины долга в случае передачи ценных бумаг в займы как по договору займа, так и по договору товарного кредита не является существенным условием и может указываться по усмотрению сторон. В частности, при заключении договора товарного кредита стоимость долга будет определяться по правилам ст.485 ГК РФ, согласно которой покупатель обязан оплатить товар по цене, предусмотренной договором купли-продажи, либо, если она договором не предусмотрена и не может быть определена исходя из его условий, по цене, определяемой в соответствии с п.3 ст.424 ГК РФ (по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары), а также совершить за свой счет действия, которые в соответствии с законом, иными правовыми актами, договором или обычно предъявляемыми требованиями необходимы для осуществления платежа.

По сути, стоимостная оценка предоставляемых в заем ценных бумаг как в случае заключения договора займа, так и в случае с договором товарного кредита, необходима только в качестве базы начисления процентов за кредит, а также урегулирования споров, связанных с ненадлежащим исполнением обязательств сторонами (например, применения штрафных санкций).

Для целей бухгалтерского учета порядок определения величины займа регламентируется требованиями Приложения №11 к Положению №205-П. В частности, п.8.1.1 Приложения №11 к Положению №205-П установлено, что суммой основного долга по договору займа является балансовая стоимость ценной бумаги без учета затрат, связанных с их приобретением. По долговым обязательствам в сумму основного долга Банком России также предписано включать НКД, уплаченный кредитной организацией-креди тором при приобретении ценных бумаг. r r

Именно в этой сумме заем необходимо будет отражать в бухгалтерском учете кредитора и заемщика согласно п.8.1.2 Приложения №11 к Положению №205-П.

Указанную норму Банка России нельзя рассматривать как ограничение на определение суммы займа в договоре (ст.422 ГК РФ). Она лишь обуславливает необходимость указания в договоре или приложении к нему (например, в передаточном акте) балансовой стоимости ценных бумаг в балансе кредитора. Заключая договор займа/товарного кредита, стороны могут предусмотреть любую стоимостную оценку (порядок ее определения) для ценных бумаг, являющихся предметом договора.

1.2. Бухгалтерский учет по договору займа

В соответствии с п.8.1 Приложения №11 к Положению №205-П операции займа ценных бумаг отражаются в бухгалтерском учете на счетах по учету прочих (иных) размещенных (привлеченных) средств в порядке, аналогичном установленному Положением Банка России от 31.08.98 №54-П “О порядке предоставления (размещения) кредитными организациями денежных средств и их возврата (погашения)“.

Согласно требованиям, установленным п.8.1.2 Приложения №11 к Положению №205-П сумма основного долга отражается:

• в балансе кредитной организации - кредитора - на счетах по учету депозитов и иных размещенных средств в кредитных организациях (если заемщиком является кредитная организация) либо на счетах по учету прочих размещенных средств раздела 4 Плана счетов бухгалтерского учета в кредитных организациях в корреспонденции со счетами учета вложений в ценные бумаги, передаваемые взаймы, а по процентным (купонным) ценным бумагам - также со счетом 50406 на сумму процентного (купонного) дохода, уплаченного кредитором при приобретении.
• в балансе кредитной организации - заемщика - на счетах по учету депозитов и иных привлеченных средств кредитных организаций (если кредитором является кредитная организация) либо на счетах по учету прочих привлеченных средств раздела 4 Плана счетов бухгалтерского учета в кредитных организациях в корреспонденции со счетами 50115, 50613, а в части накопленного процентного (купонного) дохода - со счетом 50406.

Исходя из вышеизложенного, операции займа ОФЗ в бухгалтерском учете кредитной организации будут отражены следующим образом:

В соответствии с общими правилами движение ценных бумаг при проведении заемных операций также должно быть отражено на счетах депо.

По мнению автора, в бухгалтерском учете банка-заемщика указанные ценные бумаги должны быть оприходованы по кредиту счета 98050 “Ценные бумаги, принадлежащие депозитарию“ в корреспонденции со счетом учета по месту хранения (98000 “Ценные бумаги на хранении в депозитарии“, 98010 “Ценные бумаги на хранении в ведущем депозитарии (НОСТРО депо базовый)“ и т.д.).

Банк-кредитор должен сформировать проводки по списанию переданный в заем ценных бумаг по дебету счета 98050. Корреспондирующий счет будет зависеть от того, происходит ли фактическая передача ценных бумаг депозитарием: в бухгалтерском учете необходимо будет либо сформировать соответствующие проводки по смене владельца ценных бумаг, либо их выбытия из депозитария.

Необходимость использования указанных счетов объясняется тем, что как в случае заключения договора займа, так и в случае с договором товарного кредита, право собственности на вещи, являющиеся предметом сделки, переходит к заемщику (п.1 ст.807, п.2 ст.819, ст.822 ГК РФ).

Внебалансовый учет требований и обязательств в случае осуществления операций по договорам займа на счетах главы Г “Срочные операции“ Плана счетов бухгалтерского учета в кредитных организациях не ведется (п. 8.1.2 Приложения №11 к Положению №205-П).

Согласно п.8.3.1 Приложения №11 к Положению №205-П если по условиям договора заемщик выплачивает кредитору (полностью или частично) полученные от эмитента доходы по ценной бумаге, то сумма процентного (купонного) дохода:

• включенная в основной долг, относится в уменьшение основного долга;
• превышающая включенную в основной долг, относится:
  • кредитором - на счета соответствующих доходов по ценным бумагам (проценты, дивиденды);
  • заемщиком - на счет по учету расходов по другим операциям с ценными бумагами.

При этом полученный от эмитента в период действия договора займа процентный (купонный) доход отражается кредитной организацией - заемщиком в общем порядке (в соответствии с п.4.5 Приложения №11 к Положению №205-П).

Таким образом, если условиями договора займа предусматривается, что доход, полученный по ценным бумагам в период действия договора займа, принадлежит займодавцу, то в бухгалтерском учете необходимо будет сформировать следующие бухгалтерские проводки:

Как видно из вышеприведенной системы проводок в бухгалтерском учете банка-заемщика сумма доходов и расходов по ценным бумагам будет завышена на величину купонного дохода, причитающегося к получению за период с даты приобретения долгового обязательства кредитором до окончания купонного периода. По мнению автора, в данном случае более корректным было бы осуществлять прямое перечисление заемщиком кредитору указанной суммы денежных средств, полученных от эмитента ценных бумаг. Однако изложенная выше методология учета фактически предписана требованиями п.8.1.3 Приложения №11 к Положению №205-П о применении правил п.4.5 указанного Приложения.

В случае с выплатой доходов по бескупонным ценным бумагам в бухгалтерском учете банка-заемщика, по мнению автора, необходимо формировать транзитные проводки по перечислению доходов займодавцу, не затрагивая счета доходов и расходов.

Обособленно от расчетов, связанных с компенсациями доходов по ценной бумаге, отражаются операции по начислению и уплате (получению) процентов по договору займа ценных бумаг. Согласно п.8.1.6 Приложения №11 к Правилам №205-П начисление и уплата (получение) процентов совершаются в общем порядке, установленном Положением Банка России от 26.06.98 №39-П “О порядке начисления процентов по операциям, связанным с привлечением и размещением денежных средств банками, и отражения указанных операций по счетам бухгалтерского учета», то есть не реже одного раза в месяц и не позднее последнего рабочего дня отчетного месяца кассовым методом на счета учета задолженности по начислению процентов.

Для отражения в бухгалтерском учете операций по возврату заемных ценных бумаг пунктом 8.1.2 Приложения №11 к Положению №205-П установлено требование о формировании обратных проводок.

Таким образом, в нашем примере погашение займа в бухгалтерском учете кредитной организации будет отражен следующим образом:

По мимо приведенных выше проводок, в бухгалтерском учете кредитора и заемщика также необходимо будет сформировать обратные проводки по счетам депо.

Прекращение обязательств по договору займа предоставлением денежных средств либо других ценных бумаг с точки зрения гражданского законодательства является исполнением обязательств посредством предоставления отступного (ст.409 ГК РФ). Размер, сроки и порядок предоставления отступного должны быть установлены соответствующим соглашением сторон.

Здесь хотелось бы обратить особое внимание на следующие общие правила:

• статьей 319 ГК РФ предусмотрено, что сумма произведенного платежа, недостаточная для исполнения денежного обязательства полностью, при отсутствии иного соглашения погашает прежде всего издержки кредитора по получению исполнения, затем - проценты, а в оставшейся части - основную сумму долга;
• в соответствии с п.4.4 Приложения №11 к Положению №205-П в случае если погашение суммы основного долг а (номинала) ценной бумаги производится несколькими платежами, суммы и сроки которых установлены условиями ее выпуска и обращения, то финансовый результат от погашения части основного долга определяетс я к ак разница между суммой частичного погашения и частью себестоимости ценной бумаги, рассчитываемой пропорционально отношению суммы частичного погашения к номиналу.

В соответствии с п.8.1.3–8.1.4 Приложения №11 к Положению №205-П прекращение обязательств по договору займа предоставлением денежных средств отражается:

• кредитной организацией - кредитором как выбытие (реализация) ценных бумаг в соответствии с п. 4.4 Приложения №11 к Положению №205-П. При этом:
  • сумма, поступившая в погашение займа, отражается по кредиту счетов реализации (выбытия) ценных бумаг, а сумма основного долга и затраты, связанные с приобретением и выбытием (погашением займа), списываются по дебету;
  • если предметом займа являлось долговое обязательство, то НКД на дату погашения займа выделяется из общей суммы денежных средств по погашению займа и отражается в бухгалтерском учете в соответствии с п.4.5 Приложения №11 к Положению №205-П (за исключением сумм, выплаченных в период действия договора в соответствии с пп.8.1.3); сумма НКД, входящая в основной долг, отражается по дебету счета 50406 в корреспонденции со счетом по учету прочих размещенных денежных средств;
• кредитной организацией - заемщиком в порядке, аналогичном установленному Положением Банка России от 31.08.98 №54-П. Если предметом займа являлось долговое обязательство, то НКД на дату погашения займа выделяется из общей суммы денежных средств по погашению займа и отражается в бухгалтерском учете в соответствии с п.4.5 Приложения №11 к Положению №205-П (за исключением сумм, выплаченных в период действия договора в соответствии с пп.8.1.3). Сумма НКД, превышающая включенную в основной долг, отражается по дебету счета 50406 в корреспонденции со счетами учета денежных средств либо со счетом по учету доходов по другим операциям с ценными бумагами;

Итак, исходя из вышеизложенного, при прекращении обязательств по договору займа предоставлением денежных средств в бухгалтерском учете кредитной организации необходимо сформировать следующие бухгалтерские проводки:

В случае прекращения обязательств по договору займа ценных бумаг предоставлением отступного в виде других ценных бумаг, не являющихся предметом сделки, согласно п.8.1.5 Приложения №11 к Положению №205-П в бухгалтерском учете кредитора и заемщика необходимо отразить как операции мены ценных бумаг в соответствии с пп.8.1.4 и п.8.2 Приложения №11 к Положению №205-П с использованием счетов реализации (выбытия) ценных бумаг. При этом в случае погашения займа эквивалентными ценными бумагами кредитная организация - заемщик отражает разницу между себестоимостью выбывающих ценных бумаг и суммой основного долга на счетах по учету доходов/расходов от перепродажи (погашения) ценных бумаг.

В настоящее время многие российские организации прибегают к заимствованиям, заключая договоры займа, предметом которых могут быть деньги или другие вещи. Предметом договора займа могут быть и ценные бумаги, российским налоговым законодательством установлены особенности налогообложения при осуществлении операций займа ценными бумагами, о которых и пойдет речь.

Особенности налогообложения при осуществлении операций займа ценными бумагами определены ст. 282.1 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ), к которой мы и обратимся.

Передача ценных бумаг взаем осуществляется на основании договора займа, заключенного в соответствии с законодательством Российской Федерации или законодательством иностранных государств, удовлетворяющего определенным условиям (п. 1 ст. 282.1 НК РФ).

Напомним, что, заключая договор займа в соответствии с законодательством Российской Федерации, следует руководствоваться гл. 42 “Заем и кредит” Гражданского кодекса Российской Федерации. Согласно ст. 807 названного Кодекса по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

Также напомним, что ценными бумагами являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги). Кроме того, ценными бумагами признаются обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со ст. 149 ГК РФ (бездокументарные ценные бумаги).

Согласно п. 2 ст. 142 ГК РФ ценными бумагами являются акция, вексель, закладная, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, коносамент, облигация, чек и иные ценные бумаги, названные в таком качестве в законе или признанные таковыми в установленном законом порядке.

Но поскольку предметом договора займа на основании ст. 807 ГК РФ могут быть вещи, определенные родовыми признаками, то есть не имеющие индивидуальных особенностей, то, по мнению некоторых специалистов, предметом займа ценными бумагами могут быть лишь:

– эмиссионные ценные бумаги (ст. 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ “О рынке ценных бумаг”);

– инвестиционные паи (ст. 14 Федерального закона от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ “Об инвестиционных фондах).

Договор займа должен предусматривать выплату процентов в денежной форме, при этом ставка процента или порядок ее определения должны быть установлены условиями договора займа (п. 1 ст. 282.1 НК РФ).

Для целей определения процентов стоимость ценных бумаг, переданных по договору займа, принимается равной рыночной цене соответствующих ценных бумаг на дату заключения договора, а при ее отсутствии – расчетной цене. Рыночная цена определяется в соответствии с п. 2 ст. 280 НК РФ, расчетная цена – в соответствии с п. 6 ст. 280 НК РФ.

Срок договора займа не должен превышать один год. При этом датой начала займа является дата перехода права собственности на ценные бумаги при их передаче кредитором заемщику, а датой окончания займа – дата перехода права собственности на ценные бумаги при их передаче заемщиком кредитору.

Следует заметить, что правила ст. 282.1 НК РФ применяются к операциям займа ценными бумагами налогоплательщика, совершенными за его счет комиссионерами, поверенными, агентами, доверительными управляющими на основании соответствующих гражданско-правовых договоров (гл. 49 “Поручение”, 51 “Комиссия”, 52 “Агентирование”, 53 “Доверительное управление имуществом” ГК РФ соответственно).

Как вы знаете, ст. 280 НК РФ установлены особенности определения налоговой базы по операциям с ценными бумагами.

Так вот, при выполнении всех условий, установленных договором займа ценными бумагами, при передаче ценных бумаг взаем и возврате их из займа финансовый результат в целях налогообложения прибыли, в соответствии со ст. 280 НК РФ, кредитором не определяется. Положения ст. 280 НК РФ будут применяться кредитором при дальнейшей реализации (выбытии) ценных бумаг, явившихся предметом займа, но уже после возврата займа, когда ему нужно будет учесть расходы на приобретение этих ценных бумаг (п. 4 ст. 282.1 НК РФ).

Положения ст. 280 НК РФ будут применяться сторонами договора займа ценными бумагами в следующих случаях:

– если договором не установлен срок возврата ценных бумаг или такой срок определен моментом востребования (договор займа с открытой датой) и в течение года с даты начала займа ценные бумаги не были возвращены заемщиком кредитору (абз. 1 п. 2 ст. 282.1 НК РФ);

– если договором займа был определен срок возврата займа, но по истечении одного года с даты начала займа ценные бумаги не были возвращены заемщиком кредитору (абз. 5 п. 2 ст. 282.1 НК РФ);

– если обязательство по возврату ценных бумаг было прекращено выплатой кредитору денежных средств или передачей иного отличного от ценных бумаг имущества (абз. 6 п. 2 ст. 282.1 НК РФ).

В перечисленных выше случаях по истечении одного года с даты начала займа для целей налогообложения прибыли признаются:

– у кредитора – доходы от реализации ценных бумаг, переданных по договору займа, рассчитываемые исходя из рыночной цены (расчетной цены) ценных бумаг, определяемой в соответствии со ст. 280 НК РФ, на дату начала займа. Расходы кредитора в этом случае определяются в порядке, установленном п. 2 ст. 280 НК РФ;

– у заемщика – внереализационные доходы в сумме, исчисленной исходя из рыночной цены (расчетной цены) ценных бумаг, определяемой в соответствии со ст. 280 НК РФ, на дату начала займа. При последующей реализации ценных бумаг, полученных по договору займа, расходы на их приобретение признаются равными сумме дохода, включенного в налоговую базу в соответствии со ст. 250 НК РФ.

И еще следует отметить, что в случае неисполнения или исполнения не в полном объеме обязательств по возврату ценных бумаг по операциям займа ценными бумагами применяется порядок налогообложения, установленный п. 1 ст. 282 НК РФ для операции РЕПО, в отношении которой было допущено ненадлежащее исполнение и не была проведена процедура урегулирования взаимных требований (п. 3 ст. 282.1 НК РФ).

Абзацем 11 п. 1 ст. 282 НК РФ установлено, что в случаях ненадлежащего исполнения второй части РЕПО участники операции РЕПО признают реализацию (приобретение) ценных бумаг, которые не переданы по второй части РЕПО, с учетом положений ст. 280 НК РФ. Иными словами, в случае неисполнения или исполнения не в полном объеме обязательств по возврату ценных бумаг по операциям займа ценными бумагами договор займа ценными бумагами переквалифицируется в договор купли-продажи ценных бумаг.

Ценные бумаги, явившиеся предметом договора займа, могут приносить доход. Выплаты по ценным бумагам, право на получение которых возникло в период действия договора, доходами заемщика не признаются, а включаются в доходы кредитора. Такой порядок определен п. 5 ст. 282.1 НК РФ, при этом налогообложение соответствующих доходов осуществляется по налоговым ставкам, установленным ст. 284 НК РФ, ставки налога на прибыль применяются в зависимости от вида ценных бумаг.

Процентный (купонный) доход по ценной бумаге, явившейся объектом займа, учитывается кредитором в соответствии с положениями ст. ст. 250, 271, 273 и 328 НК РФ и не учитывается заемщиком.

Обратите внимание! Если бумаги, явившиеся предметом договора займа, самим кредитором получены по другому договору займа и (или) по первой части операции РЕПО, то кредитор не учитывает доход по таким ценным бумагам, то есть он не вправе применять положения п. 5 ст. 282.1 НК РФ.

В начале статьи мы говорили, что договор займа ценными бумагами может быть заключен не только в соответствии с законодательством Российской Федерации, но и в соответствии с законодательством иностранных государств, из чего следует, что кредитором по договору может выступать иностранная организация.

Если в период действия договора иностранной организации – кредитору по ценным бумагам был выплачен процентный доход либо по акциям, явившимся предметом займа, были выплачены дивиденды, но источник выплаты дохода не удержал суммы налога или удержал налог в меньшей сумме, чем следовало, российский заемщик признается налоговым агентом в отношении указанных доходов иностранного кредитора (п. 6 ст. 282.1 НК РФ).

Как вы помните, договор займа ценными бумагами должен предусматривать выплату процентов в денежной форме.

У кредитора проценты, подлежащие получению по договору займа, признаются внереализационным доходом и учитываются в соответствии со ст. ст. 250, 271 и 290 НК РФ.

У заемщика проценты, подлежащие уплате по договору займа, признаются, соответственно, внереализационным расходом, учитываемым при определении налоговой базы по налогу на прибыль с учетом ст. ст. 265, 269 и 272 НК РФ.

В п. 7 ст. 282.1 НК РФ, положения которого процитированы выше, есть указания только на ст. ст. 271 и 272 НК РФ, которые определяют порядок признания доходов и расходов при использовании налогоплательщиком метода начисления. Но НК РФ предусматривает еще один метод признания доходов и расходов – кассовый. Если налогоплательщик имеет право на применение кассового метода признания доходов и расходов и его применение предусмотрено учетной политикой организации, то при определении внереализационных доходов и расходов в виде процентов по займам ценными бумагами ему следует руководствоваться ст. 273 НК РФ.

При реализации (выбытии) ценных бумаг, полученных по договору займа, применяются положения п. 9 ст. 282 НК РФ, устанавливающего особенности определения налоговой базы по операциям РЕПО с ценными бумагами (п. 8 ст. 282.1 НК РФ).

Согласно п. 9 ст. 282 НК РФ под открытием короткой позиции по ценной бумаге понимается реализация (выбытие) ценной бумаги при наличии обязательства налогоплательщика по возврату ценной бумаги, полученной по первой части РЕПО или договору займа.

В Письме от 14 сентября 2011 г. N 03-03-06/2/140 специалисты Минфина России напомнили налогоплательщикам, что в соответствии с п. 1 ст. 43 НК РФ дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации. Из названного Письма следует вывод, что если ценные бумаги, взятые взаем организацией, реализованы ею путем открытия короткой позиции, то дивиденды, выплаченные эмитентом в периоде открытия короткой позиции, признаются дивидендами контрагента, которым такие ценные бумаги приобретены.

Полученные организацией-заемщиком денежные средства от контрагента, которые контрагент получил в виде дивидендов, не признаются дивидендами организации-заемщика и, следовательно, подлежат отражению в составе ее доходов.

При этом при перечислении кредитору вышеуказанных денежных средств организация-заемщик не сможет отразить их у себя в составе расходов для целей налогообложения.

В период между датами начала и окончания займа могут быть осуществлены следующие операции в отношении ценных бумаг, являющихся предметом займа:

– конвертация, в том числе в связи с дроблением, или консолидацией, или изменением номинальной стоимости;

– аннулирование индивидуального номера (кода) дополнительного выпуска таких ценных бумаг;

– изменение индивидуального государственного регистрационного номера выпуска (индивидуального номера (кода) дополнительного выпуска), индивидуального идентификационного номера (индивидуального номера (кода) дополнительного выпуска) таких ценных бумаг.

Займы ценными бумагами получили широкое распространение в западных странах в качестве одного из видов кредитования особенно активно используемого профессиональными трейдерами. В России из-за неоднозначной ситуации с законодательством такие сделки менее популярны, хотя с помощью такой схемы кредитования есть реальная возможность достаточно быстро получить дополнительную прибыль.

Что это такое

Первым делом следует разобраться непосредственно с тем, что такое ценные бумаги. Если прочитать законы, то они определяются как документы, подтверждающие право владения предметом собственности, являющимся в денежном выражении результатом хоз. деятельности.

Законодательство допускает продажу и передачу этого вида активов другим юридическим и физическим лицам.

Информация о держателях ценных бумаг должна заноситься в единый реестр.

Дорогие читатели! Статья рассказывает о типовых способах решения юридических вопросов, но каждый случай индивидуален. Если вы хотите узнать, как решить именно Вашу проблему - обращайтесь к консультанту:

Это быстро и БЕСПЛАТНО !

В России используются следующие виды ценных бумаг:

• акции;
• облигации;
• векселя;
• чеки.

Данный вид кредитования предполагает заключение между сторонами сделки соглашения, согласно которому заемщик получает во временное владение ценности и принимает обязательства по их возврату через указанный в договоре срок, а также процентов, предусмотренных сделкой.

В России наиболее часто прибегают к такому типу ссуд только на короткое время. Полученные по сделке активы используются заемщиков для «игры на понижение».

Согласно ФЗ «О рынке ценных бумаг» заниматься кредитованием могут профессиональные участники рынка. В результате все операции с участием частных лиц связанные с выдачей или получением в долг ценных бумаг проходят через брокеров.

Условия получения

Естественно, что каждая из сторон сделки заинтересована в получении наиболее выгодных для себя условий. Кредитор хочет получить как можно больше гарантий по возврату долга и максимально поднять процентные ставки.

Заемщик, напротив, заинтересован в снижении ставок. Условия, предлагаемые при таком варианте кредитования, часто аналогичны тем, что действуют при получении крупных ссуд денежными средствами.

Обычно получить ссуду возможно только при наличии гарантий от заемщика по своевременному возврату долга. В качестве залога наиболее часто выступают другие портфели, принадлежащие клиенту.

Большинство подобных займов в России предоставляются по маржинальным сделкам и отличаются очень короткими сроками. Обычно заемщик получает акции, облигации уже после закрытия торговой сессии и должен вернут их до начала нового операционного дня.

В последнее время рынок стал больше ориентироваться на западные страны, где длительные займы этого типа являются обычной практикой и используются профессиональными игроками рынка достаточно часто.

Таблица. Типы займов и сроки:

За услугу необходимо будет заплатить определенный процент, который будет зависеть от срока займа и категории кредитор. От частного лица на короткое время можно получить ссуду под 0,5%-1% годовых, но найти подходящий вариант сделки будет не просто.

Гораздо легче получить займ ценными бумагами у крупных организаций, но ставка в этом случае составит уже 15-20% годовых в зависимости от срока действия договора и предоставляемого обеспечения.

Платить дополнительную комиссию за передачу или возврат ценных бумаг не придется, так как она не предусматривается договором, хотя законодательство и не запрещает такую возможность.

Таблица. Условия:

Требования

Стать заемщиком по договору может любое юридическое или физическое лицо. Особых ограничений при этом не устанавливается, так как операция обычно используется только профессиональными игроками рынка.

Важно! Физические лица могут заключать договор только при условии достижения совершеннолетнего возраста.

Наличие обеспечения фактически обязательно. Это означает, что заемщик должен владеть активами или аккредитивами, которые можно передать в залог. При этом стоимость представляемого в качестве обеспечения портфеля должна быть ниже получаемого в кредит актива.

Видео: Виды

Где получить займ ценными бумагами

Ссуды ценными бумагами могут выдавать частные лица и организации. Взаимодействие клиента и кредитора при этом осуществляется обычно через брокера. Часто займы с залогом ценных бумаг готовы предоставить крупные компании, например, Сбербанк или Открытие-Брокер.

Стоит внимательно изучить предлагаемые процентные ставки и дополнительные условия сделки. Это позволит избежать различных вопросов и снизить реальную переплату.

При займе у частных лиц существует возможность получения индивидуальных условий, но обычно такие сделки становятся интересны заемщику только при достаточно длительном сроке кредитования, так как согласование условий может занять достаточно много времени, а размер ссуды будет существенно ограничен возможностями конкретного кредитора.

В отдельных компаниях установлена также минимальная сумма сделки. Это обусловлено тем, что при низких ставка, коротких сроках и небольших суммах кредитор может просто остаться без прибыли, что для него естественно не интересно.

Таблица. Сравнение условий по займам с залогом ценных бумаг в крупных компаниях:

Преимуществом сделок с залогом портфеля является возможность приобретения дополнительных активов без потери уже имеющихся. Особенно это актуально при «игре на понижение» или ожидание определенных цен на рынке.

Законность

В отношении займов ценными бумагами существует достаточно много споров, касающихся законности таких сделок. Согласно законодательству РФ можно передавать по договорам вещи, если они имеют общие родовые признаки.

В настоящее время возможность заключения договора займа акций или облигаций прямо предусмотрена Федеральным законом №39-ФЗ. Согласно этому документу брокер имеет право предоставлять клиенту заем для совершения сделок при условии предоставления заемщиком соответствующего обеспечения.

С другой стороны в судебной практике можно встретить немало попыток оспорить сделки по получению в долг акций. При этом приводятся доводы в пользу того, что такие бумаги не являются родовыми вещами, а значит, не могут передаваться по данному типу договора. Но суды придерживаются другой позиции и принимают во внимания нормы соответствующих Федеральных законов.

Таким образом, можно однозначно сказать, что данный вариант сделок является полностью законным в Российской Федерации.

Образец договора

Стороны могут самостоятельно оговорить практически любые условия сделки, внеся их в договор. Но необходимо понимать, что условия отличаются от других подобных сделок.

Рассмотрим, какие обязательные разделы должен содержать договор займа:

• наименование и реквизиты сторон сделки;
• предмет сделки;
• сумма в денежном выражении;
• обеспечение;
• ставка;
• порядок получения и возврата;
• дополнительные условия.

Как и любой документ, договор должен обязательно содержать информацию о сторонах сделки, а также их реквизиты. В самом начале необходимо указать, что именно является предметом сделки.

Для правильного исчисления процентов следует указать в договоре не только размер процентной ставки, но ее сумму в денежном выражении.

Важно! Данный вид ссуд бывает только обеспеченным, в договоре следует прописать, какими именно активами гарантируется возврат кредита.

Дополнительно в договоре можно конкретно прописать порядок получения и возврата ценных бумаг в долг, ответственность заемщика, штрафные санкции и любые другие условия, не противоречащие действующему законодательству.

Документы

Правильно подготовленный пакет документов позволяет избежать споров относительно договора.

Рассмотрим, какие документы потребуются для заключения сделки:

• учредительные документы (для сторон, являющихся юридическими лицами);
• общегражданские паспорта (для сторон, которые являются физическими лицами);
• документы по обеспечению.

Важно к любому договору должен прилагаться акт прием – передачи или соответствующая расписка заемщика.

Налогообложение в 2019 году

Кредитор получает прибыль в виде процентов. Именно с них он и должен уплатить соответствующие налоги.

С заемщиком ситуация несколько иная. Если им выступает физическое лицо, то обычно обязанности по уплате всех необходимых налогов и подготовке отчетности ложатся на посредника – брокера.

Когда заемщиком выступает организацией, ей придется самостоятельно подавать необходимые отчеты и платить налоги. При этом у заемщика вся сумма выручки от реализации полученных ценных бумаг за исключением затрат на операцию будет учтена в качестве прибыли на дату реализации. А при возврате займа возникнет убыток.

Возврат кредита

По окончании срока займа клиент должен возвратить займодавцу полученные в долг бумаги, а взамен ему будут возвращено имущество, переданное в залог.

Операцию возврата нужно обязательно оформить документально с помощью:

• акт приема передачи;
• расписки в получении имущества от заемщика и займодавца.

Плюсы и минусы

Займы ценными бумагами позволяют получить дополнительную прибыль заемщику и займодавцу. При этом правильное документальное оформление позволяет сторонам минимизировать дополнительную нагрузку.

Не стоит забывать и об определенных минусах таких ссуд:

• возможность потерять предмет договора и лишиться залога;
• высокие риски, связанные с обесцениванием ценных бумаг и мошенническими действиями;
• необходимость подавать дополнительную отчетность и уплачивать возникающие налоги.

В западных странах кредитование с использованием ценных бумаг активно используется организациями и частниками. Но в России из-за несовершенства законодательства такие сделки требуют достаточно глубоких юридических знаний и применяются обычно только крупными профессиональными игроками рынка.

ЗАЯВКИ И ЗВОНКИ ПРИНИМАЮТСЯ КРУГЛОСУТОЧНО и БЕЗ ВЫХОДНЫХ ДНЕЙ .

Предметом договора займа могут быть денежные средства или другие вещи. Чаще всего стороны заключают договоры займа, предметом которых являются денежные средства (деньги).

Денежный заем

По договору займа заемщик может получить как наличные, так и безналичные денежные средства.

Единственным законным платежным средством наличного платежа на территории России выступают банкноты и монеты банка России, которые являются безусловными обязательствами Банка России и обязательны к приему по нарицательной стоимости при осуществлении всех видов платежей, для зачисления на счета, во вклады и для перевода на всей территории России (ст. 29 Федерального закона от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»).

Рубль является законным платежным средством, обязательным к приему по нарицательной стоимости на всей территории России (п. 1 ст. 140 ГК РФ).

Вопрос: может ли предметом договора займа, заключенного между российскими организациями (гражданами), быть иностранная валюта?

Ответ: нет, не может.

Законным платежным средством, обязательным к приему на территории России, является рубль, а иностранная валюта может использоваться на территории России в порядке и на условиях, определяемых законом, в установленном порядке (ст. 140 ГК РФ).

Виды имущества, признаваемого валютными ценностями, порядок совершения сделок с ними, порядок и условия использования иностранной валюты на территории России определяются Федеральным законом от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее - Закон № 173-ФЗ) или в установленном им порядке.

Установлен исчерпывающий перечень разрешенных валютных операций для резидентов. Все прочие валютные операции между резидентами запрещены (ст. 9 Закона № 173-ФЗ).

Передача иностранной валюты в заем резидентом резиденту (если они не являются кредитными организациями), этим перечнем валютных операций не предусмотрена.

Следовательно, иностранная валюта не может быть предметом договора займа, сторонами которого являются российские организации (граждане).

Стороны, заключившие договор займа, предметом которого является иностранная валюта, рискуют, что такой договор может быть признан недействительным (ничтожным).

Пример из практики: суд указал, что иностранная валюта не может быть предметом договора займа между российскими организациями (гражданами)

Участник ООО «Д.» - гражданка Ж. обратилась в суд с иском к ООО «Д.» (ответчик) о признании решения собрания участников ООО «Д.» недействительным. В качестве третьего лица привлечен еще один участник ООО «Д.» - гражданин Ю. Суд первой инстанции в иске отказал. Апелляционный суд это решение оставил без изменений. Истец обратился суд кассационной инстанции.

Как установил суд, между гражданином Ю. и директором ООО «Д.» заключен договор займа. В договоре займа стороны установили, что в случае отсутствия у заемщика возможности возврата денежных средств частичное погашение долга производится передачей в качестве отступного заимодателю нежилых помещений. Между тем предоставление отступного предполагает наличие у предоставляющего отступное вместо обязательства чего-либо другого, которое должник может на законных основаниях передать кредитору (ст. 408 ГК РФ). Обещание передать что-либо вместо исполнения обязательства в будущем будет являться новацией, то есть заменой одного обещания другим.

При этом в процессе исследования расчетно-кассовых документов суд кассационной инстанции установил, что по договору займа передана в кассу предприятия иностранная валюта в долларах США и евро. Однако в соответствии с Законом № 173-ФЗ сделки с иностранной валютой на территории России между резидентами запрещены. Следовательно, передача иностранной валюты в кассу предприятия-резидента заимодавцем-резидентом является незаконной, не влекущей правовых последствий.

Суд кассационной инстанции указал: суды не учли, что проверке подлежали доводы истца о том, что ООО «Д.» не имело права распоряжаться недвижимым имуществом. Следовательно, суду при новом рассмотрении спора следует дать оценку этому обстоятельству и сделать вывод о заключенности договора займа. При незаключенности договора займа и отсутствии доказательств права на распоряжение недвижимым имуществом решение собрания о предоставлении отступного должно быть признано незаконным независимо от других доводов истца и возражений третьего лица и ответчика. В связи с этим решение суда отменено и дело передано на новое рассмотрение в суд первой инстанции (постановление ФАС Поволжского округа от 7 июня 2007 г. по делу № А55-34543/05).

Вопрос: можно ли заключить договор займа, сумма которого выражена в иностранной валюте или в условных единицах?

Ответ: да, можно.

В договоре займа стороны могут предусмотреть оплату в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте (евро, долл. США и т. д.) или в условных денежных единицах.

В таких случаях денежная сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законом или соглашением сторон (п. 2 ст. 317 ГК РФ).

Стороны в договоре могут установить дату, на которую необходимо пересчитывать такую сумму в рубли (например, это может быть дата платежа или дата получения займа).

Вещный заем

По договору вещного займа заемщик получает от заимодавца вещи, определенные родовыми признаками, например сырье, материалы, полуфабрикаты, товары, тару и т. п.

Эти вещи становятся собственностью заемщика, и он получает возможность их использовать (потреблять).

Вопрос: можно ли получить в качестве предмета займа индивидуально-определенные непотребляемые вещи?

Ответ: нет, нельзя.

Предметом договора займа могут быть только вещи, определенные родовыми признаками (ст. 807 ГК РФ). Родовой признак означает, что вещи не могут быть выделены из общей массы таких же однородных вещей. Другими словами, родовые вещи невозможно индивидуализировать. Это положение подтверждается и судебной практикой.

Кроме того, использование денежных средств и иных вещей, определяемых родовыми признаками, возможно только путем их потребления. Непотребляемые вещи не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования. Например, земельные участки, иные обособленные природные объекты, предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другие вещи. Поэтому заключение договора займа таких вещей не допускается. Получить такие вещи можно по договорам аренды или безвозмездного пользования (ссуды).

Пример из практики: суд указал, что индивидуально-определенные вещи не могут быть предметом договора займа

По смыслу нормы статьи 807 Гражданского кодекса РФ предметом займа могут быть деньги или вещи, обладающие только родовыми признаками.

Суд обоснованно исходил из того, что по договорам займа заимодавец передал индивидуально-определенные вещи. Автомашины имеют идентификационные номера, которые служат индивидуализацией изделия на весь период эксплуатации, паспорта транспортного средства, имеющие сведения о производителе, порядковый номер, год выпуска. Кроме того, по договору займа подлежит возврату именно другая вещь того же рода и качества.

Таким образом, в связи с тем, что условия договоров о предмете займа противоречат общим положениям Гражданского кодекса РФ о договоре займа, эти договоры в силу статьи 168 Гражданского кодекса РФ являются недействительными сделками (п. 1 ст. 807 ГК РФ). Такие сделки не порождают правовых последствий (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 18 июля 2006 г. № Ф04-4364/2006(24467-А45-13) по делу № А45-7811/05-1/226).

Другой пример из судебной практики. Суд установил, что по договору займа заемщик получил индивидуально-определенные вещи - установки. Установки имели индивидуальные номера. Наличие индивидуальных признаков у установок подтверждается техническими условиями на эти установки.

Установка должна иметь паспорт изделия, маркировку, имеющую сведения о производителе товара, порядковый номер, год выпуска, сведения о сертификации. Маркировка наносится способом клеймения или гравировки и служит индивидуализацией изделия, которая присвоена ей на весь период эксплуатации.

Ссылку заявителя на возможность замены деталей установки суд по внимание не принял. Такие изменения в комплектации не влияют на целостность установки как индивидуально-определенной вещи и не изменяют ее номерную маркировку (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 14 марта 2006 г. № Ф04-1206/2006(20722-А46-13) по делу № 8-175/05).

Заемщик обязан возвратить не то же самое имущество, что было получено от заимодавца, а такое же количество других вещей, но того же рода и качества. При этом если предмет займа, который передает заимодавец, и предмет займа, который заемщик обязуется вернуть, не совпадают, то суд может признать такую сделку притворной. То есть сделкой, которая совершена с целью прикрыть другую сделку (п. 2 ст. 170 ГК РФ). Например, если в качестве займа переданы вещи (товары, ценные бумаги), однако заемщик вернул деньги, то в этом случае суд может в зависимости от конкретных обстоятельств дела либо признать такой договор ничтожным, либо расценить спорный договор займа в качестве договора купли-продажи.

Заем ценных бумаг

Заимодавец и заемщик могут заключить договор займа, предметом которого будут ценные бумаги, например акции. Ценные бумаги отнесены гражданским законодательством к имуществу (вещам) (ст. 128 ГК РФ).

Вместе с тем, существует ряд спорных вопросов относительно возможности заключения договора займа ценных бумаг. В частности, как показывает судебная практика, предметом договора займа не могут быть именные акции, так как они не обладают родовыми признаками.

Пример из практики: суд разъяснил, что предметом договора займа не могут быть документарные именные акции, поскольку они являются индивидуально-определенными вещами

ОАО «Ч.» обратилось в суд с иском к ООО «Ч.» и ООО «Т.» об обращении взыскания на недвижимое имущество, незаконно ими полученное, в размере требований, которые остались непогашенными в деле о банкротстве. Решением суда в удовлетворении исковых требований отказано. В порядке апелляционного производства решение не пересматривалось. Кассационный суд решение суда первой инстанции отменил и направил дело на новое рассмотрение. В процессе рассмотрения дела произведена замена истца на ОАО «М.».

Решением суда в удовлетворении иска отказано, а постановлением апелляционного суда решение оставлено без изменения. ОАО «М.» обратилось в суд с кассационной жалобой.

Как установили суды, по договорам займа ценных бумаг общество «Челябинский тракторный завод» приобрело у ООО «А.» документарные именные акции. Эти акции были внесены в уставный капитал ООО «Ч.». Кассационная инстанция указала: предметом договоров займа являлись документарные именные акции, то есть индивидуально-определенные вещи. Вместе с тем, предметом договора займа могут быть только деньги или иные вещи, определенные родовыми признаками. Следовательно, эти договоры займа ценных бумаг являются ничтожными сделками. На основании статьи 168 Гражданского кодекса РФ они не порождают правовых последствий за исключением тех, которые связаны с их недействительностью (постановление ФАС Уральского округа от 25 февраля 2009 г. № Ф09-9297/07-С6 по делу № А76-2490/2007).

Вместе с тем, как показывает судебная практика, заем бездокументарных именных ценных бумаг допускается.

Пример из практики: суд указал, что заключение договора займа бездокументарных именных ценных бумаг возможно

По мнению апелляционного суда, бездокументарные именные ценные бумаги не могут быть предметом договора займа, поскольку являются индивидуально-определенными вещами. Такие ценные бумаги имеют определенные индивидуальные признаки, отличающие их от иных ценных бумаг (от вещей того же рода). В связи с этим суд признал договор займа ценных бумаг, заключенный между сторонами, недействительной сделкой.

Однако кассационная инстанция установила: делая категоричный вывод о невозможности займа бездокументарных ценных бумаг, суд не учел, что подобные сделки при определенных условиях законом допускаются. В частности, брокер вправе предоставлять клиенту в заем денежные средства или ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом обеспечения. Сделки, совершаемые с использованием денежных средств или ценных бумаг, переданных брокером в заем, именуются маржинальными сделками (п. 4 ст. 3 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»).

Суд должен был выяснить действительную волю сторон при заключении договора займа ценных бумаг и с учетом этого применить к сделке, которую стороны действительно имели в виду, относящиеся к ней правила (постановление ФАС Московского округа от 27 июля 2006 г. № КГ-А40/6397-06 по делу № А40-54147/05-19-327).

В судебной практике спорным является применение векселя как предмета договора займа.

В ряде случаев суды не признают вексель предметом договора займа. Суды обосновывают это тем, что вексель относится к индивидуально-определенным вещам. В других судебных актах, наоборот, возможность векселя быть предметом займа суды не отрицают, поскольку гражданское законодательство не содержит ограничений по использованию векселей в качестве предмета займа. Кроме того, суды по-разному расценивают последствия заключения договоров займа векселя. Одни судебные акты признают такие договоры займа ничтожными. В остальных случаях суды указывают, что договоры займа являются договорами купли-продажи векселя.

Пример из практики: суд признал договор займа векселя ничтожной сделкой

В соответствии с условиями договора займа заимодавец обязан передать заемщику денежные средства. Заимодавец передал заемщику векселя банка. Ни заимодавец, ни заемщик не оспаривали цель передачи векселей в счет исполнения договора займа. Следовательно, предметом договора займа являются векселя.

Вексель является ценной бумагой, то есть вещью, но обладает свойством индивидуальной определенности. В то же время предметом договора займа могут выступать только вещи, обладающие родовыми признаками. Суд пришел к выводу о недействительности (ничтожности) договора займа (постановление ФАС Поволжского округа от 28 февраля 2011 г. по делу № А72-3070/2010).

Пример из практики: суд квалифицировал спорный договор займа как договор купли-продажи

Между «С.» (заимодавец) и «Ф.» (заемщик) подписан договор займа. По условиям договора передачу суммы займа заимодавец производит путем перечисления денежных средств на расчетный счет заемщика или путем передачи векселя. Актом приема-передачи ценных бумаг заимодавец передал, а заемщик принял вексель. В акте указано назначение передачи векселя: в счет платежа по договору займа. Также произведена частичная оплата по договору, что подтверждается платежными поручениями.

Суд расценил акт приема-передачи в качестве надлежащего исполнения обязательства заимодавца по предоставлению займа. Принимая во внимание частичное исполнение заемщиком обязательств по возврату суммы займа, суд посчитал, что договор не может быть признан незаключенным.

Поэтому суд с учетом отсутствия доказательств передачи денежных средств или других вещей, определенных родовыми признаками, а также направленности воли сторон, квалифицировал спорный договор как договор купли-продажи векселя (постановление ФАС Уральского округа от 11 апреля 2011 г. № Ф09-1073/11-С5 по делу № А50-11483/2010).

Однако вексель (ст. 815 ГК РФ) или облигация (ст. 816 ГК РФ) могут выступать и в ином качестве - удостоверять передачу суммы займа. То есть выдача векселя или облигации заемщиком означает возникновение обязательства по их оплате на определенных условиях и удостоверяет такое обязательство.

Внимание! Если выдан вексель, который удостоверяет заемные отношения, то правила Гражданского кодекса РФ о займе применяются к заемным отношениям лишь в части, не противоречащей вексельному законодательству.

Такая вексельная сделка регулируется Положением о переводном и простом векселе (утвержденным постановлением от 7 августа 1937 г. ЦИК СССР № 104 и СНК СССР № 1341).

Нормы Гражданского кодекса РФ должны применяться только при отсутствии специальных норм в вексельном законодательстве с учетом особенностей вексельных сделок (п. 1 постановления от 4 декабря 2000 г. Пленума Верховного суда РФ № 33 и Пленума ВАС РФ № 14 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей»).

Совет : последняя судебная практика показывает, что суды чаще не признают вексель предметом договора займа, поскольку он является индивидуально-определенной ценной бумагой (постановление ФАС Уральского округа от 22 февраля 2012 г. № Ф09-5975/11 по делу № А07-19303/2010, определение ВАС РФ от 20 марта 2012 г. № ВАС-2606/12).

Поэтому с учетом неоднородной судебной практики и сложности вексельных правоотношений лучше избегать договоров займа векселя.