Российская организация а заключила с итальянской. Международное частное право

Под субъектами контракта внешнеторговой купли-продажи понимают стороны, находящиеся в деловых отношениях по купле-продаже. В международной торговле эти стороны именуются контрагентами.

Обязательным условием для признания контракта договором международной купли-продажи товаров, подпадающим под регулирование Венской конвенции 1980 г., является местонахождение коммерческих предприятий*(32) сторон в разных государствах. По общему правилу, в контрактные отношения данного вида могут вступать иностранные физические и юридические лица, а также лица без гражданства.

Следует отметить, что определение государственной принадлежности сторон внешнеторгового договора представляет значительную сложность как в теории, так и на практике. Так, в соответствии со ст. 1201 ГК РФ "национальность" граждан-предпринимателей определяется:

либо по закону того государства, в котором лицо зарегистрировано в качестве предпринимателя;

либо, при отсутствии такой регистрации, по закону страны, где находится основное место осуществления предпринимательской деятельности.

Государственная принадлежность юридических лиц устанавливается еще сложнее. В странах англо-американской системы права для этого используется критерий инкорпорации, где личным законом юридического лица является закон места его учреждения, регистрации его устава. Предусматривается этот критерий и законодательными актами Бразилии, Венесуэлы, Вьетнама, Китая, Кубы, Нидерландов, Перу и др.

В странах континентальной Европы (Австрия, Германия, Греция, Латвия, Литва, Польша, Португалия, Румыния, Франция и др.) применяется критерий "оседлости", т.е. личным законом юридического лица является местонахождение его административного (управляющего) центра. Кроме того, к этому критерию обращается законодательство ряда неевропейских стран.

В законодательстве ряда стран применяется и так называемая теория контроля, согласно которой при определении государственной принадлежности юридического лица принимается во внимание национальность субъектов, фактически контролирующих данную организацию (в том числе путем преобладающего участия в ее уставном капитале). Данный критерий нашел отражение не только в двусторонних, но и в некоторых многосторонних договорах, включая Конвенцию об урегулировании инвестиционных споров между государствами и лицами других государств 1965 г. (далее - Вашингтонская конвенция)

Менее распространенным является критерий "центра эксплуатации", применяемый законодательством ряда развивающихся стран. Мотив, определяющий выбор этого критерия, - привязка личного закона к основному месту осуществления хозяйственной деятельности юридического лица. Как отмечает В.П. Звеков, недостаток этого критерия состоит в том, что значительная часть операций, осуществляемая юридическим лицом, совершается в его административном центре*(33).

В Российской Федерации согласно ст. 1202 ГК РФ гражданская правоспособность юридических лиц определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо (личным законом такого юридического лица).

Так, согласно п. 2 ст. 1202 ГК РФ личным законом юридического лица определяются:

статус организации в качестве юридического лица;

организационно-правовая форма юридического лица;

требования к наименованию юридического лица;

вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства;

порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей;

внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками;

способность юридического лица отвечать по своим обязательствам.

Данный подход к определению сферы действия личного статута юридического лица является преобладающим также в зарубежном законодательстве, судебной практике и доктрине. Так, известный немецкий ученый коллизионист Л. Раапе отмечает, что "личный статут является решающим во всех вопросах, касающихся юридического лица как такового. Он решает, как далеко простирается правоспособность юридического лица: какие органы могут действовать за юридическое лицо, каков объем их полномочий на представительство и в каких пределах допустимо уставное ограничение этих полномочий. Какие права и обязанности вытекают из членства в обществе, по каким основаниям лицо утрачивает правоспособность и т.д."*(34).

Арбитражная практика МКАС

1. По делу от 31 августа 2006 г. N 9/2005 иск был предъявлен предприятием из Сербии и Черногории (продавец) к российской организации (покупатель) в связи с неоплатой товаров, поставленных в 2001 г. по контракту международной купли-продажи, заключенному сторонами 28 апреля 2001 г. Истец требовал погашения суммы задолженности с начислением на нее процентов годовых, а также возмещения судебных расходов.

Ответчик в предоставленных письменных объяснениях по иску заявил о предъявлении иска ненадлежащим истцом, поскольку контракт ответчиком заключался с другой организацией из Сербии и Черногории. Он утверждал, что организация, от имени которой подписан контракт, существует в рамках государственного объединения со сложной организационной структурой, созданного государством на основе специального нормативного акта 1991 г., отличающегося в этом качестве от частноправовых образований; даже если она и не имеет статуса юридического лица. Она является самостоятельным субъектом права, обладающим собственной правоспособностью, т.е. способностью приобретать права и обязанности в гражданском обороте. Эта организация, являясь особой организацией в виде "части предприятия", наделенной собственной специальной правоспособностью (ст. 12 Закона Сербии "О создании государственного объединения, предъявившего иск"), обладает и процессуальной способностью выступать в качестве истца или ответчика. Согласно ст. 1203 ГК РФ к деятельности (в отличие от статуса) таких организаций, не являющихся юридическими лицами по иностранному праву, применимо российское право; следовательно, надлежало руководствоваться нормами ГК РФ касательно деятельности юридических лиц, в том числе о праве на судебную защиту (ст. 48 ГК РФ).

Арбитры признали обоснованными и соответствующими законодательству утверждения представителя предприятия, предъявившего иск, о том, что организация, от имени которой подписан контракт, как часть предприятия, являющегося юридическим лицом, осуществляла полномочия, предоставленные ей уставом предприятия, предъявившего иск, действовала в правовом обороте, включая совершение договоров, от имени и за счет самого предприятия, несущего полную ответственность по его обязательствам*(35).

2. По другому делу от 4 сентября 2003 г. N 187/2001 вопрос о правомочиях истца (фирмы, находящейся в стадии ликвидации) решен на основании права Италии, являющегося личным законом истца, с учетом заключения итальянского адвоката о применении норм итальянского законодательства.

Предметом рассмотрения состава арбитража в рамках данного процесса являлись требования итальянской фирмы, предъявленные к российской организации из контракта международной купли-продажи, заключенного сторонами 1 декабря 1999 г. и Соглашения о техническом обслуживании изделий от 21 декабря 1998 г. Истец требовал признания контракта расторгнутым и возмещения упущенной выгоды в связи с непоставкой ответчиком товаров, предусмотренных контрактом, а также компенсации расходов, понесенных им при осуществлении гарантийного обслуживания изделий продавца, в соответствии с Соглашением о техническом обслуживании.

Сторонами по данному делу являются российское и итальянское юридические лица. Ответчик - организация, имеющая местонахождение на территории России. Истец - общество с ограниченной ответственностью с местопребыванием в Италии, находящееся в данное время в стадии ликвидации. В связи с этим возник вопрос о правомочии названной фирмы выступать в арбитраже. Поскольку этот вопрос должен разрешаться по праву Италии как личному закону фирмы, истец представил заключение римского адвоката от 21 марта 2003 г. с разъяснениями итальянского законодательства по данному поводу. Из этого заключения следует, что в силу ГК Италии общество, находящееся в стадии ликвидации, может быть истцом и ответчиком в суде и арбитраже, действуя через уполномоченных лиц - членов ликвидационной комиссии. В этих условиях истец был признан надлежащей стороной по делу, с чем согласился и ответчик*(36).

3. По делу от 10 января 2001 г. N 101/2000 иск был предъявлен польской фирмой (продавец) к российской организации (покупатель) в связи с неполной оплатой товаров, поставленных по двум контрактам международной купли-продажи товаров, заключенным сторонами 16 сентября 1997 г. и соответственно 26 января 1998 г.

Истец требовал погашения задолженности, уплаты договорной неустойки за поддержку платежа, а также возмещения расходов по уплате арбитражного сбора и на ведение арбитражного процесса. Ответчик, не отрицая факта задолженности в предъявленной истцом сумме, оспаривал право истца на предъявление иска, ссылаясь на несовпадение указания о правовой форме истца в контракте и в исковом заявлении, а также на отсутствие указаний об основаниях полномочий должностного лица истца, выдавшего доверенность адвокату. Рассмотрев ходатайство ответчика о прекращении по этим основаниям арбитражного разбирательства, состав арбитража его отклонил, приняв во внимание представленную истцом выписку из Торгового реестра районного суда г. Варшавы и установив, что истец зарегистрирован в Торговом реестре именно под тем названием, которое указано в исковом заявлении и в контрактах, а лицо, подписавшее контракты и полномочия адвокату, обладает правом на это*(37).

Одним из основных условий для успешного осуществления контракта внешнеторговой купли-продажи является выбор подходящего партнера (контрагента).

Выбор контрагента в большей степени зависит от характера контракта внешнеторговой купли-продажи, а также от его предмета.

При выборе контрагента исключительно важно изучить различные аспекты деятельности потенциальных партнеров, а именно:

а) технологический - изучение технологического уровня продукции фирмы, ее технологической базы и производственных возможностей;

б) научно-технический - сведения об организации научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ и о затратах на них;

в) организационный - изучение организации управления фирмой;

г) экономический - оценка финансового положения и возможностей фирмы;

д) правовой - изучение норм и правил, действующих в стране потенциального партнера и имеющих прямое или косвенное отношение к сотрудничеству*(38).

В зависимости от целей и характера деятельности субъектов контракта внешнеторговой купли-продажи можно разделить на несколько категорий:

2) союзы предпринимателей;

3) государственные организации (государственные торговые предприятия).

Основная часть международных коммерческих операций осуществляется фирмами.

Фирма (от лат. firmus - сильный, надежный; англ. firm; ит. firma) - 1) в гражданском и торговом праве - фирменное наименование организации, обладающей правами юридического лица или индивидуального коммерсанта; 2) в обыденном правосознании - синоним понятия "коммерческая организация"; 3) в средневековой Англии - форма денежных платежей*(39).

Под фирмой понимается хозяйствующий субъект, осуществляющий коммерческую деятельность и зарегистрированный в определенной форме.

Существует следующая классификация фирм:

1) в зависимости от вида хозяйственной деятельности и характера совершаемых операций - промышленные, страховые, строительные, торговые, транспортные, туристические и т.д.;

2) в зависимости от характера собственности - государственные, государственно-частные, частные;

3) в зависимости от принадлежности капитала и контролю - национальные, смешанные, международные (транснациональные корпорации).

В соответствии со ст. 2 Конвенции о транснациональных корпорациях (далее - Московская конвенция 1998 г.)*(40) транснациональная корпорация представляет собой:

юридическое лицо (совокупность юридических лиц);

имеющее в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество на территориях двух и более государств;

образованное юридическими лицами двух и более государств;

зарегистрированное в качестве корпорации в соответствии с Московской конвенцией 1998 г.

Корпорация создается добровольно как на основе межправительственных соглашений, так и иным, не запрещенным законодательством государства способом. Порядок регистрации корпорации определяется законодательством государства - места ее регистрации.

Регистрация подтверждается выдачей свидетельства установленного образца, содержащего полное наименование и организационно-правовую форму корпорации с обязательным включением в него словосочетания "транснациональная корпорация".

Г.Е. Авилов отмечает следующие основные преимущества, которые предопределили лидирующую роль транснациональных корпораций в мировой экономики:

1) несмотря на потерю зависимыми компаниями оперативной самостоятельности, они сохраняют свою правосубъектность и продолжают выступать в обороте от своего имени, что немаловажно при наличии налаженной системы сбыта и прочих деловых связей;

2) образование группы компаний позволяет достичь практически такой же централизации принятия решений и концентрации капитала, что и слияние компаний, но не связано с обременительной и дорогостоящей процедурой, предусмотренной законодательством о компаниях всех стран для слияния компаний;

3) компания, контролирующая группу, имеет возможность проводить гибкую экономическую политику, оперативно вносить коррективы в структуру и приоритеты производства, приспосабливаясь к конъюнктуре рынка, и извлекать таким образом сверхприбыли;

4) поскольку механизм образования группы легко преодолевает государственные границы, группа - наиболее удобный способ концентрации капитала в международном масштабе*(41).

Союзы предпринимателей существуют в форме холдингов, финансово-промышленных групп, концернов, консорциумов, корпораций, синдикатов, пулов и др.

Холдинг - это форма предпринимательского объединения (промышленно-хозяйственный или финансовый комплекс), представляющая собой группу взаимосвязанных юридических лиц, в которой холдинговая компания (основное общество, головная компания) вправе управлять деятельностью других участников холдинговых отношений в силу преобладающего участия в их уставном капитале, либо в соответствии с договором, либо иным образом, путем определения принимаемых такими обществами решений в целях выполнения общих задач и обеспечения эффективного функционирования холдинга в целом.

Исходя из указанного определения можно выделить следующие признаки холдинга:

1) долевое участие в капитале и контроль (управление) за деятельностью дочерних и зависимых компаний;

2) юридическая независимость структур, объединяющихся посредством холдинга;

3) единая экономическая политика.

Холдинги являются эффективной формой организации предпринимательской деятельности, поскольку они позволяют сочетать гибкость и мобильность небольших формально самостоятельных организаций и масштаб деятельности крупных корпораций.

Холдинговые объединения могут быть созданы с участием юридических лиц различных организационно-правовых форм, а не только как совокупность основного хозяйственного общества (товарищества) и дочерних обществ. Согласно действующему законодательству государственные и муниципальные унитарные предприятия могут быть участниками (членами) коммерческих и некоммерческих организаций, в которых в соответствии с федеральным законом допускается участие юридических лиц. Исключение установлено только в части кредитных организаций: унитарные предприятия не вправе выступать учредителями (участниками) этих организаций.

Финансово-промышленная группа - это совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы на основании договора в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест*(42).

Различают следующие разновидности финансово-промышленных групп:

национальные - объединяют ее участников - организации, созданные на территории одного государства;

транснациональные - объединяют ее участников - организации, находящиеся под юрисдикцией нескольких государств, например участников Содружества Независимых Государств, имеющие обособленные подразделения на территории указанных государств либо осуществляющие на их территории капитальные вложения. Транснациональные финансово-промышленные группы нередко образуются на основе соответствующих межправительственных соглашений;

международные (межгосударственные) - создаются на основе межправительственного соглашения в целях объединения и координации финансовых и производственных усилий организаций определенных отраслей экономики государств, т.е. для выполнения внутренних и внешних функций государств.

Концерн (англ. concern) - форма договорного объединения юридических лиц для совместной экономической деятельности, при которой под единым руководством головного предприятия находятся несколько зависимых предприятий.

Образование концерна предполагает делегирование части прав членов концерна коллегиальному органу управления, который планирует и проводит единую экономическую политику, централизованно распределяя часть финансов. Члены концерна сохраняют хозяйственную самостоятельность, но при этом участники концерна не могут входить в состав других концернов.

Консорциум (от лат. consortium - соучастие, сотоварищество) - временное объединение независимых хозяйствующих субъектов для осуществления крупномасштабной финансовой или торгово-промышленной операции.

Для участников консорциума характерна временная консолидация сырьевых, технических, финансовых и других ресурсов по реализации совместного проекта. Договор о создании консорциума построен на условиях равноправия и независимости участников. Членство в консорциуме добровольное, выйти из него можно в любой момент.

Соглашение о консорциуме может быть заключено для участия в международных торгах, оказания любого вида услуг, при реконструкции и модернизации промышленных объектов, создании объектов за рубежом. После выполнения задачи консорциум прекращает свою деятельность или преобразовывается в другой вид объединения. Корпорация (от лат. corporation - сообщество) - это:

1) юридическое лицо;

2) коммерческая организация, в отношении которой ее участники имеют обязательственные права;

3) организация, объединяющая на основе договора лиц либо созданная одним лицом, ответственность которых ограничена;

4) участник гражданского оборота с четкой организационной структурой, включающей в себя структуру органов ее управления, высшим среди которых является общее собрание ее участников (членов).

Пул (англ. pool) - форма объединения предпринимателей, распространенная в сфере услуг: биржевых, патентных, страховых, транспортных и др.

Прибыли участников пула поступают в общий фонд, а затем распределяются между ними в заранее установленных пропорциях.

Создание пулов в Российской Федерации возможно в соответствии со ст. 14.1 Закона РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-I "Об организации страхового дела в Российской Федерации". На основании договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) страховщики могут совместно действовать без образования юридического лица в целях обеспечения финансовой устойчивости страховых операций по отдельным видам страхования (страховые и перестраховочные пулы).

Трест - объединение, в котором различные предприятия, ранее принадлежавшие разным предпринимателям, сливаются, теряя свою юридическую, коммерческую и хозяйственную самостоятельность. Трест - монополия, в которой создается совместная собственность данной группы предпринимателей на средства производства и готовую продукцию.

Государственные организации (государственные торговые предприятия). Данные субъекты выступают в качестве контрагентов и в таких коммерческих операциях, как продажа-покупка сырьевых и продовольственных товаров, заказы на строительство крупных промышленных объектов, арендные операции и т.д.

Раскрывая понятие сторон контракта внешнеторговой купли-продажи, необходимо рассмотреть характеристику тех организационно-правовых форм, в рамках которых осуществляется предпринимательская деятельность.

Весь сайт Законодательство Типовые бланки Судебная практика Разъяснения Фактура Архив

Вопрос: ...Российская организация заключила на 2005 - 2006 гг. с итальянской фирмой лицензионное соглашение, по которому фирма передает российской организации неисключительные права на объект интеллектуальной собственности. Каков порядок уплаты НДС по лицензионным платежам (роялти) с учетом вступления в силу с 01.01.2006 Федерального закона n 119-ФЗ? Можно ли к платежам 2006 г. применять порядок налогообложения, действовавший в 2005 г.? ("ЭЖ Вопрос-Ответ", 2007, n 1)

"ЭЖ Вопрос-Ответ", 2007, N 1
Вопрос: Российская организация заключила на 2005 - 2006 гг. с итальянской фирмой лицензионное соглашение, в соответствии с которым фирма передает российской организации неисключительные права на объект интеллектуальной собственности.
Каков порядок уплаты НДС по лицензионным платежам (роялти), выплачиваемым иностранной фирме, с учетом вступления в силу с 1 января 2006 г. Федерального закона N 119-ФЗ? Имели ли мы право к платежам 2006 г. применять порядок налогообложения, действовавший в 2005 г.?
Ответ: Действительно, порядок определения места реализации услуг при передаче неисключительных прав на использование объектов интеллектуальной собственности до 1 января 2006 г. и начиная с 1 января 2006 г. различен.
До 2006 г. согласно пп. 5 п. 1 ст. 148 НК РФ местом реализации услуг по передаче неисключительных прав признавалась территория Российской Федерации, если организация, оказывавшая такие услуги, осуществляла деятельность на территории Российской Федерации. Поэтому местом реализации услуг по передаче неисключительных прав, оказываемых иностранной организацией, осуществлявшей деятельность за пределами территории Российской Федерации, территория Российской Федерации не признавалась. Соответственно при приобретении у иностранной организации таких прав налог на добавленную стоимость российской организацией на территории Российской Федерации не уплачивался.
С 1 января 2006 г. согласно нормам Федерального закона от 22.07.2005 N 119-ФЗ "О внесении изменений в главу 21 части второй Налогового кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений актов законодательства Российской Федерации о налогах и сборах" определение места реализации услуг при передаче неисключительных прав на использование объектов интеллектуальной собственности осуществляется по месту нахождения покупателя таких услуг.
При этом на основании норм ст. 161 НК РФ российские организации, приобретающие у иностранных лиц услуги, местом реализации которых признается территория Российской Федерации, являются налоговыми агентами, обязанными исчислять и уплачивать в бюджет НДС по указанным услугам.
Таким образом, российская организация, приобретающая у итальянской фирмы неисключительные права на использование объекта интеллектуальной собственности, место реализации которых начиная с 2006 г. определяется по месту деятельности покупателя услуг, является налоговым агентом, обязанным исчислять и уплачивать в бюджет НДС по данным операциям независимо от даты заключения лицензионного договора на приобретение указанных прав.
В связи с этим лицензионные платежи (роялти), выплачиваемые российской организацией итальянской фирме в 2006 г., подлежат обложению НДС.
Отметим, что акты законодательства о налогах и сборах, устанавливающие новые обязанности или иным образом ухудшающие положение налогоплательщиков, обратной силы не имеют (п. 2 ст. 5 НК РФ). Поэтому нормы Закона N 119-ФЗ не применяются в части определения места реализации услуг при передаче неисключительных прав к операциям, осуществленным до 2006 г., т.е. до вступления в силу этого Закона.
О.Шапошникова
Консультант
отдела косвенных налогов
Департамента налоговой
и таможенно-тарифной политики
Минфина России
Подписано в печать
29.12.2006

3. право надстройки;

4. право наследственного арендатора и его право наследственной аренды недвижимого имущества, приносящего доход.

Ипотекой могут быть обременены также и государственные пенсии согласно процедурам, установленным в законах о государственных дол­гах, а кроме того, суда морские, речные, воздушные и автомобили, как, то предписано соответствующими законами.

В качестве ипотеки рассматриваются также преимущественные пра­ва на автомобили, закрепленные в специальном законе.

Ст. 51(1) Закона о МЧП Италии от 3.06.95 г. Право владения, собственности и другие права на движимое и недвижимое имущество определяются по праву страны их местонахождения.

5. Семейная пара Абрамовичей провела в апреле 2006 г. свой отпуск на одном из Балеарских островов - Ибице (Испания) в дачном поселке городского типа. Там супруги познакомились с неким Фельдманом, который имел в поселке дачу и предложил им ее купить. Абрамовичи согласились. Фельдман составил написанный от руки договор, после чего они приобрели эту недвижимость за 120 тыс. евро, заплатив тотчас по заключении сделки первый взнос в 20 тыс. евро. Остальную сумму они договорились запла­тить 31.10.2006 г.

После возвращения в Россию Абрамовичи усомнились в дейст­вительности сделки и потребовали у Фельдмана, который также имел место жительства в России, вернуть деньги, заплаченные ему на Ибице.

Имеет ли иск Абрамовичей к Фельдману в российском суде шансы на успех? Какие требования может предъявить Фельдман со своей стороны Абрамовичам в случае необходимости?

Гражданский кодекс Испании

Ст. 10 п. 5. К договорным обязательствам приме­няется право, выбранное сторонами на основании прямо выраженной договоренности. Независимо от положений предыдущего абзаца при от­сутствии прямо выраженной договоренности о выборе права к догово­рам о недвижимом имуществе применяется право страны его местона­хождения.

Ст. 11.1. Формы и формальности, связанные с договорами, заве­щаниями и другими сделками, регулируются правом страны, в которой они совершаются. Независимо от этого действительны также сделки, заключаемые согласно требованиям формы и формальностей, которые предписываются применимым к содержанию этих сделок правом, равно как действительны и сделки, совершаемые по закону гражданства управомоченного на то лица, или соответственно, общего гражданства их участников. Кроме того, действительны сделки и договоры с недвижи­мым имуществом, совершаемые в соответствии с формами и формаль­ностями, которые предписывает право страны местонахождения этого недвижимого имущества.

Ст. 609. Право собственности и другие вещные права приобретаются в силу закона, дарения, путем наследования по закону или завещанию, а также как следствие определенных договоров посредством передачи вещи.

Ст. 1279. Если закон требует выдачи какого-либо документа или любой иной специальной формы для выполнения обязательств, при­сущих договору, лица, его заключающие, наделяются правом взаимно требовать друг от друга соблюдения такой формы при наличии общего согласия и других условий, необходимых для действительности данного договора.

Ст. 1280, п. I. Посредством официально заверенного документа долж­ны оформляться: сделки и договоры о возникновении, передаче, изме­нении или прекращении действия вещных прав на земельные участки .

Ст. 1462. Проданная вещь считается переданной покупателю, когда она переходит под его власть и владение. Если продажа осуществляется через посредство официального документа, то его выдача равносильна (равнозначна) передаче вещи, составляющей предмет договора, при усло­вии что из самого этого документа не следует иное или из него это иное можно вывести со всей определенностью.

Ст. 1466. Продавец не обязан передавать проданную вещь, если по­купатель не заплатил ему оговоренную цену или если в договоре не установлен срок платежа.

6. Российский завод «Уралмашприбор» продал и поставил английской фаб­рике «К Лтд», имеющей филиал в России, новейшую разработку отечественных ученых – станок для изготовления деталей сложной конфигурации. В договор было включено положение: «Все споры из договора решаются по российскому праву». Поскольку английская фабрика стала затяги­вать оплату станка, российский завод «Уралмашприбор» обращается к Вам с просьбой проконсультировать ее, каковы шансы на успех ее иска к фабрике «К Лтд» о возврате станка (иск подлежит юрисдикции российских судов).

Дополнительные нормативные материалы.

Закон Соединенного королевства о продаже товаров 1979 г.

(4). Если по договору купли-продажи право собственности на товар переходит от продавца к покупателю, то такой договор называется продажей.

(5). Если по договору купли-продажи переход права собственности на товар имеет место в будущем или поставлен в зависимость от выполнения какого-либо отлагательного условия, то такой договор представляет собой выражение согласия на продажу (товара).

(1). Если имеет место договор о продаже индивидуально-определенного товара.., продавец может включить в договор... оговорку о праве распоряжения товаром вплоть до выполнения определенных условий; и в этом случае, независимо от поставки товара покупателю или доставки его на транспортное средство.., право собственности на товар не переходит к покупателю до тех пор, пока условия, поставленные продавцом, не выполнены.

принцип proper law при регулировании обязательств, презумпции близкой связи.

коллизионное регулирование акцессорных обязательств.

Форма сделки в МЧП.

Понятие внешнеэкономических сделок. Публично правовое регулирование внешнеторговой деятельности. Специальные и защитные меры.

Международное контрактное право. Lex mercatoria. Принципы УНИДРУА.

Односторонние сделки в МЧП. Представительство и доверенность.

1. Кодекс международного частного права (Кодекс Бустаманте) 1928 г. // Международное частное право . Сборник документов. М., 1997.

2. Венская конвенция о праве международных договоров 1969 г. // Сборник международных договоров СССР. М., 1988. Вып. XLII. С. 171 – 197.

3. Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г.//СЗ РФ. 1995. № 17. Ст. 1472.

4. Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 2002 г. // Содруже­ство. Информационный вестник Совета глав государств и Совета глав правительств СНГ. 2003. № 2(41). С. 82-130.

5. Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров (Заключена в г. Вене 11.04.1980) // Вестник ВАС РФ. 1994. № 1. С.

6. Договор между РФ и Республикой Польша о правовой по­мощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам 1996 г. // БМД. 2002. № 5.

7. Договор между РФ и КНР о правовой помощи по граждан­ским и уголовным делам 1992 г. // Сборник международных до­говоров РФ по оказанию правовой помощи. М., 1996.

8. Договор между РФ и Республикой Грузия о правовой по­мощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уго­ловным делам 1995 г. // Сборник международных договоров РФ по оказанию правовой помощи. М., 1996.

9. Договор между РФ и Исламской Республикой Иран о пра­вовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголов­ным делам от 1996 г. // БМД. 2001. № 1.

10. Гражданский кодекс Российской Федерации.

11. Гражданский кодекс РСФСР 1964 года.

12. Семейный кодекс Российской Федерации.

13. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации.

14. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации.

15. Закон Российской Федерации от 7 июля 1993 года № 5338-1 "О международном коммерческом арбитраже".

16. Закон СССР от 01.01.2001 "Об утверждении Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик".

17. Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая часть), принят Верховным Советом Республики Казахстан 27 декабря 1994 года // http://base. /doc/lawyer/?uid=EF419217-F6B2-4BD4-AA3BABB4&doc_id=1006061

18. Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть) от 1 июля 1999 года // http://base. /doc/lawyer/?uid=EF419217-F6B2-4BD4-AA3BABB4&doc_id=1013880

19. "Принципы международных коммерческих договоров (принципы УНИДРУА)" // Закон. 1995. № 12. С.

20. "Международные правила толкования торговых терминов "Инкотермс 2000" // СПС "КонсультантПлюс".

Задания к семинару

Теоретические вопросы

1. В чем состоят основные правила выбора применимого права к договорам по законодательству России?

2. Право какого государства регулирует вопросы недействи­тельности договоров?

3. Какое право регулирует акцессорные обязательства?

4. Право какого государства применяется к зачету, новации, переводу долга , цессии ?

5. Какие правила применяются к форме сделок?

6. Как регулируются односторонние сделки в МЧП?

2. Задачи

1. Российская организация (продавец) обратилась в россий­ский суд с иском к китайской фирме (покупателю) о возмещении убытков, вызванных неоплатой поставленной продукции. В про­цессе рассмотрения дела суд установил, что доверенность, на ос­новании которой действовал представитель иностранной фирмы-покупателя при заключении сделки, не соответствовала по форме китайскому законодательству. Соответственно ответчик (китай­ская фирма) ссылался на недействительность договора и отсут­ствие между сторонами договорных обязательств. При этом суд не принял во внимание утверждение представителя истца (россий­ской организации) о том, что доверенность должна быть признана действительной, поскольку соответствует по форме требованиям российского права.

Прав ли российский суд? Если да, то на основании каких норм права российская организация-продавец может потребо­вать возврата уплаченных средств? Стороны контракта не определили применимое к нему право.

2. Заключенный сторонами договор международной морской перевозки предусматривал, что все споры должны разрешаться «по выбору перевозчика на основании его одностороннего воле­изъявления либо на основании права Ирана, либо права Германии, либо права Англии». В другом деле контракт предусматривал: «если положение об арбитраже в Лондоне будет признано не имеющим силы (unenforceable ), контракт должен регулироваться правом Греции».

Являются ли данные положения о выборе права действи­тельными? В частности, является ли условие о применимом праве действительным, если выбор права зависит от наступ­ления какого-либо события в будущем? Возможен ли односто­ронний выбор права? Как бы поступил российский суд, если бы он рассматривал данные дела?

3. Стороны контракта выбрали в качестве применимого права право государства X. В период действия договора право государ­ства X изменилось таким образом, что существенно изменилось регулирование обязательств сторон контракта. Между сторонами возник спор по контракту.

Какое право должно быть применимо судом: (1) действую­щее на момент заключения договора; (2) действующее на момент исполнения (неисполнения) сторонами своих обя­зательств; (3) действующее на момент возникновения спора; (4) действующее на момент рассмотрения судом дела по спору между сторонами?

4. Между российской организацией (подрядчик) и француз­ской фирмой (заказчик) в 1993 г. был заключен договор строи­тельного подряда на возведение в России офисного здания и под­собных помещений для нужд французской фирмы. В дальнейшем между сторонами возникли споры по контракту, которые в конеч­ном итоге в 2005 г. стали предметом рассмотрения российского государственного арбитражного суда . Согласно утверждениям от­ветчика - российской стороны, применимое право должно опре­деляться, исходя из коллизионных норм ранее действовавшей ст. 159 Основ 1991 г. По этой статье требования, на которые исковая давность не распространяется, всегда определяются рос­сийским законодательством. По мнению истца, для определения применимого права должны использоваться коллизионные нормы части третьей ГК РФ, поскольку суд всегда применяет право, действующее на момент рассмотрения спора. Статья 1208 части третьей ГК не содержит правила, аналогичного ст. 159 Основ 1991 г., а следовательно, нет оснований в данном случае для отказа в иске.

Какие коллизионные нормы должен применять суд при рас­смотрении спора: нормы, которые действовали на момент заключения договора, или те, которые действуют на момент судебного разбирательства? Разрешите указанный спор.

5. Торговый дом, зарегистрированный во Франции, обратился в арбитражный суд РФ с иском к российскому акционерному обществу о взыскании убытков, причиненных невыполнением объединением своих обязательств по оплате поставленного в Рос­сию сахара согласно договору международной купли-продажи. В заседании суда российское АО ссылалось на то обстоятельство, что деньги, предназначенные для оплаты сахара, были переведе­ны в соответствии с условиями договора в зарубежный банк, но впоследствии похищены третьими лицами со счетов этого банка и в связи с этим не зачислены на счет Торгового дома в зарубежном банке, а сторона внешнеэкономического контракта не несет ответственности за неисполнение обязательств, если последнее произошло по вине третьих лиц.

Разрешите указанный спор, учитывая, что к контракту в качестве применимого стороны избрали российское право.

6. Контракт, заключенный между российской организацией (продавец) и итальянской фирмой (покупатель), содержал по­ложение о применении к нему итальянского права в том виде, в котором оно действует на момент заключения контракта, и все соответствующие возможные изменения в избранном праве не применяются.

Является ли попытка сторон «заморозить» применимое право на определенной точке действительной исходя из рос­сийского права и доктрины МЧП? Должен ли российский суд признать действительность такого выбора сторонами права? Если нет, то какое право он должен применить?

В случае, если суд найдет применимым российское право, какое значение имеет ссылка на итальянское право:

Вариант А: никакого значения, поскольку такой выбор права является недействительным;

Вариант Б: соответствующие нормы итальянского права, действовавшие на момент заключения договора, должны рассмат­риваться как условия договора;

7. Между российским акционерным обществом и бельгийской фирмой был заключен контракт, в соответствии с кото­рым бельгийская фирма обязалась поставить оборудование для двух рыболовецких траулеров, принадлежащих заказчику. Оплата должна была быть произведена после получения оборудования. Стороны пре­дусмотрели в контракте, что все споры, если они не будут урегулиро­ваны путем переговоров, подлежат рассмотрению в арбитражном суде РФ. Применимое право сторонами выбрано не было.

Поставка оборудования была осуществлена бельгийской сторо­ной в установленные контрактом сроки. Российское акционерное общество, получив товар, деньги на счет фирмы-поставщика не пе­речислило и на неоднократные напоминания об уплате долга не реа­гировало.

Бельгийская сторона в соответствии с арбитражной оговоркой, предусматривающей, что все споры будут разрешаться в судебных ар­битражных органах РФ, обратилась в арбитражный суд с иском о взыскании с российского акционерного общества стоимости постав­ленного оборудования. Расчет убытков истец произвел, основываясь на нормах права Бельгии.

При разрешении спора в суде ответчик признал свою задолжен­ность по контракту, однако счел, что расчет сумм, подлежащих вы­плате, должен быть произведен в соответствии с материальными нор­мами российского права, поскольку местом рассмотрения споров сто­роны определили арбитражный суд РФ.

Определите применимое право.

3. Какие договоры купли-продажи Венская конвенция 1980 г. не регулирует?

4. В какой форме в соответствии с Венской конвенцией 1980 г. должен быть заключен договор международной купли-продажи товаров?

5. В какой момент в соответствии с Венской конвенцией 1980 г. договор международной купли-продажи считается заключенным?

6. Какие требования к оферте предъявляет Венская конвенция 1980 г.?

7. Какие требования к акцепту предъявляет Венская конвенция 1980 г.?

8. Каким требованиям должен отвечать товар в соответствии с Венской конвенцией 1980 г.?

9. В какой срок должна быть осуществлена поставка товара в соответствии с Венской конвенцией 1980 г.?

10. В каком месте должна быть осуществлена поставка товара в соответствии с Венской конвенцией 1980 г.?

11. Каковы основные обязанности продавца в соответствии с Венской конвенцией 1980 г.?

12. Каковы основные обязанности покупателя в соответствии с Венской конвенцией 1980 г.?

13. Какие средства защиты существуют у продавца в соответ­ствии с Венской конвенцией 1980 г.?

14. Какие средства защиты существуют у покупателя в соот­ветствии с Венской конвенцией 1980 г.?

15. Как определяются убытки в соответствии с Венской кон­венцией 1980 г.?

16. В каких случаях допускается замена товара в соответствии с Венской конвенцией 1980 г.?

17. В чем особенности взыскания процентов за просрочку в уплате цены по Венской конвенции 1980 г.?

18. Каким условиям должны отвечать в соответствии с Вен­ской конвенцией 1980 г. форс-мажорные обстоятельства («пре­пятствия вне контроля»)? В чем заключаются последствия их наступления?

19. Какова природа ИНКОТЕРМС-2000?

20. Каким образом осуществляется использование ИНКОТЕРМС-2000?

21. Какие аспекты договора купли-продажи регулируются ИНКОТЕРМС-2000?

22. Какие вопросы не регулируются ИНКОТЕРМС-2000?

23. Каков порядок расположения терминов в ИНКОТЕРМС-2000?

24. В каких случаях применяются ОУП СЭВ? Что такое фа­культативное и обязательное применение ОУП?

25. К каким договорам купли-продажи применяются ОУП СНГ?

26. Как соотносятся ОУП СНГ, ОУП СЭВ и Венская конвен­ция 1980 г.?

27. Как определяется внешнеторговая бартерная сделка по российскому законодательству и какими актами она регулиру­ется?

28. Право какого государства применяется к бартерным сделкам?

Письменное задание

Используя Венскую конвенцию о договорах международ­ной купли-продажи товаров 1980 г., ГК РФ (части первая, вто­рая и третья), ИНКОТЕРМС-2000, Письмо ЦБ РФ № 000 от 01.01.2001 г. «О рекомендациях по минимальным требованиям к обя­зательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов», АПК РФ (в части подсудности споров) или Закон РФ «О международном коммерческом арбитраже» 1993 г., составьте внешнеторговый контракт - договор международной купли-продажи (поставки).

В договоре необходимо отразить следующие моменты:

1) наименование сторон.

2) предмет и цели договора.

3) заключение договора (согласование сторонами сущест­венных условий, если договор носит рамочный характер и между сторонами должны заключаться дополнитель­ные соглашения о конкретных поставках).

4) условия поставки товара (базис поставки , гарантии, упаковка и маркировка, требования к качеству и т. п.).

5) обязательства сторон (включая обязательства по пере­возке и страхованию товара).

6) срок поставки.

7) приемка товара по качеству и количеству. Инспектиро­вание.

8) переход права собственности на товар.

9) цена товара. Валюта цены и платежа.

10) условия платежа . Порядок расчетов (с указанием кон­кретных банков, при аккредитиве - указание на порядок его открытия, согласованные документы, подтвержде­ние и покрытие, распределение банковских расходов).

11) ответственность сторон. Форс-мажор.

12) применимое право. Разрешение споров.

13) заключительные положения (порядок изменения и рас­торжения договора, срок действия договора и т. п.).

14) адреса, реквизиты, подписи сторон.

15) приложения (спецификация, акт приемки-передачи то­вара, акт приемки товара по качеству и количеству, коммерческий акт и т. п.).

Российская сторона - продавец по договору. Иностранная фирма - покупатель.

Наименование товара и базис поставки изложены ниже.

1) оборудование - станки. СРТ (Караганда, Казахстан).

2) бывшие в употреблении грузовые автомобили «МАЗ», «Камаз» и «Урал». CIF (Джибути, Эфиопия). (Особое внимание обратите на проверку качества товара).

3) древесно-стружечные плиты. DAF (Аддис-Абеба, Эфио­пия).

6) металлопрокат. CFR (Ныо-Иорк, США).

7) железная руда (навалом). CFR (Антверпен , Бельгия).

8) медь и иные цветные металлы. CIP (Алма-Ата, Казахстан).

9) погрузчики, грейдеры, экскаваторы. DDP

10) новые (с завода) грузовые автомобили «Урал». FCA (Че­лябинск, Россия).

11) лакокрасочные материалы. ExW (г. Екатеринбург, Россия).

12) пилорама. C 1 F (африканская страна - по выбору).

13) лес. DAF (Хельсинки, Финляндия).

14) керамическая плитка. FCA (г. Новосибирск, Россия).

15) железнодорожные платформы и бандажи. DAF (Астана, Казахстан).

16) трубы. ExW (Екатеринбург, Россия).

17) подшипники. СРТ (Бухарест, Венгрия).

18) гидравлические узлы для тракторов и машин. C 1 F (порт Калькутты, Индия).

19) прицепы и полуприцепы для большегрузных автомобилей. DDU (Самарканд , Узбекистан).

20) зерно (кормовое). DDP (Караганда, Казахстан).

21) кондитерские изделия фабрики «Конфи». FCA (Екатерин­бург, Россия).

22) буровая установка. CIF (Баку, Азербайджан).

24) минеральные удобрения. FOB (порт Находка, Россия).

25) синтетические материалы. FAS (порт Санкт-Петербург, Россия).

26) минизавод по производству алюминиевых оконных рам и дверей. ExW (Новосибирск, Россия).

27) приборы ночного видения. DDP (Дели, Индия).

29) электродвигатели. CIP (Ош, Кыргызстан).

30) сухое молоко. FCA (Калуга, Россия).

Задачи

Занятие 1

1. Между российской организацией и норвежской компанией заключен договор мены. По условиям договора российское об­щество обязано поставить в Норвегию партию льна, а норвежская компания - партию форели. Через 30 дней после получения то­вара российское общество известило своего партнера об обнару­жении недостатков товара. Часть поставленной рыбы оказалась несвежей, а часть - ненадлежащим образом обработанной. Рос­сийская организация потребовала замены некачественного товара и возмещения убытков. В письме норвежской компании указыва­лось, что данные недостатки, если они действительно и имели место, должны были быть обнаружены при приемке товара и о них в соответствии со ст. 39 Венской конвенции о договорах между­народной купли-продажи должно быть немедленно дано извеще­ние. Это не было сделано, и российская организация, по мнению норвежской компании, утратила право ссылаться на недостатки товара. По мнению российской организации, ст. 39 Венской кон­венции не применяется к данным отношениям, поскольку Вен­ская конвенция не регулирует обязательства иные, чем договор купли-продажи, в частности договор мены.

Права ли российская организация? Распространяется ли Венская конвенция 1980 г. на договоры мены?

2. Российская организация заключила с китайской компанией договор подряда . В соответствии с договором китайская компа­ния обязана была изготовить декорации для оформления сцены. Договор предусматривал несколько этапов выполнения: составление эскиза и согласование его с заказчиком, изготовление порть­ерных и пластиковых фоновых украшений, а также мелких дета­лей. Материал для изготовления портьер был предоставлен рос­сийской организацией. Китайская компания выполнила свои обязательства, а российская организация не оплатила товар в срок. Квалифицируйте данные отношения. Определите, каким правом будут регулироваться отношения сторон. Распростра­няется ли на них Венская конвенция 1980 г. о договорах между­народной купли-продажи товаров?

3. Российская организация направила немецкой фирме пред­ложение о приобретении у нее запчастей к автомобилям «БМВ » и «Опель». В предложении устанавливался срок для акцепта - один месяц. Однако через одну неделю российская организация вновь направила в адрес немецкой фирмы сообщение, в котором указывала, что запчасти к автомобилям «БМВ» ей больше не по­надобятся. Еще через неделю российская организация получила сообщение от немецкой фирмы, что отправка запчастей для авто­мобилей уже произведена.

Обязана ли российская организация принять и оплатить товар?

4. Российская организация А заключила с итальянской фирмой договор купли-продажи партии сумок из натуральной кожи (ита­льянская фирма - продавец). Длительное время сумки лежали на складе российской организации, затем она передала их другой российской организации Б в счет существующей задолженности. Последняя распределила сумки между своими работниками. Через некоторое время работники стали возвращать сумки по причине их некачественности – не работали замки-молнии и у некоторых сумок отрывались ручки. Организация Б потребовала от органи­зации А возмещения убытков.

Задача 1 Между российской организацией и иностранной фирмой был заключен контракт, содержащий следующие положения, касающиеся рассмотрения возможных споров сторон: «Стороны будут стремиться разрешать все споры по настоящему контракту путем переговоров. В случае, если в течение одного месяца Стороны не придут к разрешению спора, он будет рассматриваться на основе общих принципов права и справедливости. Применение какого-либо национального законодательства исключается. Спор подлежит рассмотрению арбитражем ad hoc в г. Москве. Процедура формирования арбитража регламентируется Арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ. Все процедурные вопросы, которые в соответствии Арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ должны регулироваться национальным правом, надлежит разрешать в соответствии со швейцарским законодательством». Дайте правовую оценку указанным положениям контракта как в отношении материально-правовых, так и в отношении процессуальных вопросов. Задача 2 В контракте, заключенном между российской организацией и иностранной фирмой, содержалась следующая оговорка: «В случае, если Продавец или Покупатель нарушат свои обязательства по настоящему Договору, спор подлежит рассмотрению в соответствии с российским правом». В другом контракте формулировка была следующей: «К спору между сторонами применяемся законодательство Истца». В третьем договоре говорилось: «В случае, рассмотрения спора российским судом применяется российское право, а в случае рассмотрения спора китайским судом – китайское право». Дайте обоснованную оценку вышеуказанных оговорок. Задача 3 Между российской организацией (продавец) и эфиопской фирмой (покупатель) был заключен договор купли-продажи грузовых автомобилей и другого оборудования на условиях CFR (российский порт). После заключения договора российская сторона не смогла поставить автомобили и другую технику, в сроки согласованные сторонами в спецификации к контракту, поскольку при таможенном оформлении российская таможня потребовала разрешения на вывоз данных товаров, как относящихся к категории товаров двойного назначения. Определите применимое право к спору. Какие действия в соответствии с российским законодательством должна была предпринять российская сторона по получению указаны ого разрешения? Задача 4 Стороны договора купли-продажи - российская организация (продавец) и итальянская фирма (покупатель) записали, что к контракту применяется российское материальное право, за исключением обязательств покупателя по принятию поставки, которые регулируются итальянским правом. Является ли указанный выбор права действительным? Могут ли нормы итальянского права рассматриваться как инкорпорированные в договор и рассматриваться в качестве его условий? Какие требования предъявляет российское законодательство, судебная практика и доктрина МЧП к выбору сторонами права к отде льным частям договора? Вариант А: Стороны контракта зафиксировали, что обязательства продавца по контракту регулируются российским правом, обязательства покупателя, - итальянским. Вариант В: Стороны контракта записали, что обязательства сторон регулируются российским и итальянским правом. Задача 5 В одном из дел, рассмотренных МКАС, в контракте содержалась оговорка о применении к отношениям сторон «норм международного права». Признается ли такой выбор действительным, и если да, то какие конкретно положения международного права могут применяться к контракту? Что следует делать российскому суду, если в качестве применимого к контракту права стороны избирают «общие принципы права, «обычаи и обыкновения международной торговли, «справедливость»? Задача 6 Российская и английская фирмы подчинили контракт купли-продажи американскому праву (праву штата Техас). Применяется ли к контракту Венская конвенция 1980 г. с учетом того, что Великобритания не является ее участником, а США при присоединении к Конвенции сделали оговорку о ее неприменении по п. 1 b ст.1?

Проблемная ситуация: Завод (ЗАО) экспортирует продукцию в Италию. Фирма-потребитель предложила ЗАО заключить контракт на франчайзинг, по которому фирма передает заводу оборудование, ноу-хау, право пользования торговой маркой фирмы при продаже в России и странах СНГ изделий, произведенных из полуфабрикатов и комплектующих, поставляемых по указанному контракту от фирмы.

Оплата первоначального взноса и оборудования, поставляемого по франчайзинговому контракту, осуществляется путем перечислений на счет.

Оплата полуфабрикатов и комплектующих к изделиям будет производиться двумя путями:

За счет поставок изделий (бартер);

Предоплата наличными в случае отсутствия изделий, готовых к отгрузке.

Однако в настоящее время счета завода заблокированы налоговой инспекцией, а выполнение контракта возможно только при быстром расчете с фирмой.

В связи со сложившейся ситуацией у нас возник ряд вопросов:

1. Нужна ли специальная регистрация договора в России и каков порядок регистрации?

2. Имеется ли законодательно разрешенная возможность открытия специального счета по обслуживанию только этого контракта?

3. Как избежать двойного налогообложения?

Разъяснения органа государственной исполнительной власти:

МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Департамент налоговой политики Министерства финансов Российской Федерации рассмотрел письмо ЗАО и по вопросам, поставленным в письме в отношении деятельности предприятия сообщает следующее.

1. Договор франчайзинга не что иное, как договор коммерческой концессии. Понятие этого договора раскрывается в ст.1027 Гражданского кодекса Российской Федерации о коммерческой концессии, из которой следует, что одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю. Пункт 2 ст.1028 устанавливает регистрацию этого договора. "Если правообладатель зарегистрирован в качестве юридического лица в иностранном государстве, регистрация договора коммерческой концессии осуществляется органом, который также производит регистрацию юридического лица, являющегося пользователем".

Хотелось бы заметить, что оплата наличными по условиям договора будет противозаконна, так как п.2 ст.861 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что расчеты между юридическими лицами производятся в безналичном порядке.

2. Что касается вопроса о возможности открытия специального счета по обслуживанию этого договора, необходимо иметь в виду следующее.

Указом Президента Российской Федерации "Об осуществлении комплексных мер по своевременному и полному внесению в бюджет налогов и иных обязательных платежей" от 23.05.94 (в ред. Указа Президента Российской Федерации от 06.01.98 N 10) не ограничено количество валютных счетов, которые могут быть открыты резидентом в уполномоченных банках. При этом допустимо, чтобы резидент Российской Федерации открыл валютный счет специально для проведения расчетов по определенному контракту и закрыл его по завершении расчетов.

Однако, как следует из письма, счета ЗАО "заблокированы налоговой инспекцией". По-видимому, "блокировка" счетов вызвана неуплатой налогов.

Новый счет, открытый для обслуживания договора, согласно п.5 ст.76 Налогового кодекса Российской Федерации, действующего с 1 января 1999 г., также может быть заблокирован до момента погашения задолженности, но не более чем на три месяца в одном календарном году.

Исходя из изложенного, считаем необходимым урегулировать график погашения Вашей задолженности перед бюджетом. Расчеты общества по контракту на франчайзинг должны осуществляться в зависимости от решения, принятого налоговыми органами.

3. Что касается вопроса избежания двойного налогообложения, то в данном случае следует руководствоваться положениями Конвенции между Правительством Российской Федерации и Правительством Итальянской Республики от 09.04.96 "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал и предотвращении уклонения от налогообложения", которая вступила в действие с 1 января 1999 г., а также положениями Инструкции Государственной налоговой службы N 34 от 16.06.95 (в ред. от 31.12.97) "О налогообложении прибыли и доходов иностранных юридических лиц".

11.02.99 Руководитель Департамента

налоговой политики

А.И.ИВАНЕЕВ