Договор субподрядных работ. Договор подряда субподряда. Договор подряда: бытового, строительного, субподряда

Договор субподряда на выполнение строительных работ – это соглашение, заключаемое между генеральным подрядчиком и субподрядчиком.

 

После возведения здания или иного сооружения генеральный подрядчик должен проверить, были ли соблюдены нормативы строительства, соответствует ли качество предоставленной услуги условиям договора и т.д.

В чем суть?

Чтобы разобраться в сути, достаточно знать, какую информацию обязательно должно отражать соглашение субподряда:

• Стоимость, виды и сроки строительства. Это является самым главным пунктом, т.к. от него зависит итог судебных разбирательств при возникновении конфликтных ситуаций.
• Обязанности субподрядчика: когда он должен приступить к возведению здания, а также другие немаловажные детали. Например, обязательство по качественному предоставлению услуги, своевременному исполнению условий, исправлению выявленных недостатков перед сдачей объекта при условии согласования между сторонами.
• Права фактического исполнителя. Здесь необходимо отразить, что он имеет право на взыскание задолженности по оплате, если генподрядчик нарушил данное обязательство, а также то, чьи материалы будут использоваться.
• Обязанности генподрядчика: данная графа должна содержать обязательство по предоставлению информации о возводимом объекте, своевременной оплате и сроках проверки работ.
• Права генподрядчика: он может проверять ход строительства, качество предоставляемой исполнителем услуги.

Стоит отметить, что генподрядчик имеет право заключать соглашение субподряда только после предварительного согласования с заказчиком, в противном случае сделка будет считаться незаконной. Кроме того, вся ответственность за качество строительных работ возлагается на генерального, а не на субподрядчика, т.к. именно он по закону отвечает перед заказчиком.

Договор субподряда г. _________________________ _________________________ _________________________, в лице _________________________, действующего на основании _________________________, именуемое в дальнейшем «Генеральный подрядчик», с одной стороны, и _________________________, в лице _________________________, действующего на основании _________________________, именуемое в дальнейшем «Субподрядчик», с другой стороны, а вместе именуемые «Стороны», заключили настоящий договор о нижеследующем: 1. Предмет договора: 1.1. По настоящему договору Генеральный подрядчик привлекает к исполнению своих обязательств по договору подряда на _________________________ N _________________________ от _________________________ Субподрядчика. 1.2. В рамках настоящего договора Субподрядчик по поручению Генерального подрядчика, принимает на себя выполнение работ по _________________________, а Генеральный подрядчик обязуется принять результат работы и оплатить его. 1.3. Выполняемые Субподрядчиком по настоящему договору работы включают в себя следующее: _________________________. 1.4. Работа выполняется иждивением Субподрядчика - из его материалов, его силами и средствами. 1.5. Субподрядчик должен приступить к выполнению работы по договору не позднее _________________________. Срок сдачи результата работ Генеральному подрядчику устанавливается не позднее _________________________. 1.6. Сроки выполнения работ, предусмотренные настоящим договором, являются окончательными и изменению не подлежат. 2. Обязанности сторон договора 2.1. Субподрядчик обязуется: 2.1.1. Выполнять работу надлежащим образом с использованием материалов и оборудования надлежащего качества. 2.1.2. Представлять по требованию Генерального подрядчика информацию о ходе исполнения выполняемых работ. 2.1.3. Немедленно предупредить Генерального подрядчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении: - непригодности или недоброкачественности предоставленных Генеральным подрядчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи; - возможных неблагоприятных для Генерального подрядчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы; - иных не зависящих от Субподрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок. 2.1.4. Передать Генеральному подрядчику результат выполненной работы. 2.1.5. Передать Генеральному подрядчику вместе с результатом работы информацию, касающуюся эксплуатации или иного использования результата работы. 2.1.6. В случае обнаружения в выполненной работе недостатков устранить их в течение _________________________. 2.2. Субподрядчик вправе: 2.2.1. Самостоятельно определять способы выполнения работы по настоящему договору. 2.2.2. Требовать увеличения цены, установленной разделом 3 настоящего договора, а при отказе Генерального подрядчика выполнить это требование - расторжения настоящего договора при существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, которую нельзя было предусмотреть при заключении настоящего договора. 2.2.3. Удерживать результат работ, а также принадлежащие Генеральному подрядчику оборудование, переданную для переработки (обработки) вещь, остаток неиспользованного материала и другого оказавшегося у него имущества Генерального подрядчика при неисполнении Генеральным подрядчиком обязанности уплатить установленную цену либо иную сумму, причитающуюся Субподрядчику в связи с выполнением настоящего договора, до уплаты Генеральным подрядчиком соответствующих сумм. 2.2.4. Не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение Генеральным подрядчиком своих обязанностей по настоящему договору, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора Субподрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок. 2.3. Генеральный подрядчик обязуется: 2.3.1. Оказывать Субподрядчику содействие в выполнении работы _________________________. Субподрядчик вправе требовать возмещения причиненных убытков, включая дополнительные издержки, вызванные простоем, либо перенесения сроков исполнения работы, либо увеличения указанной в договоре цены работы при неисполнении Генеральным подрядчиком этой обязанности. 2.3.2. Предоставлять Субподрядчику все документы и информацию, необходимые для выполнения Субподрядчиком своих обязательств по настоящему договору. 2.3.3. Принять у Субподрядчика результат выполненной работы. 2.3.4. Уплатить Субподрядчику обусловленную настоящим договором цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок. 2.4. Генеральный подрядчик вправе: 2.4.1. Во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой Субподрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность. 2.4.2. Назначить Субподрядчику разумный срок для устранения недостатков в случае выявления ненадлежащего выполнения работы и при неисполнении Субподрядчиком в назначенный срок этого требования отказаться от настоящего договора либо поручить исправление работ другому лицу за счет Субподрядчика, а также потребовать возмещения убытков. 2.4.3. Требовать передачи ему результата незавершенной работы с компенсацией Субподрядчику произведенных затрат в случае прекращения настоящего договора по основаниям, предусмотренным законом или договором, до приемки Генеральным подрядчиком результата работы. 3. Цена работы и порядок расчетов 3.1. Цена работы, выполняемой по настоящему договору, определяется путем составления сметы и составляет _________________________ рублей, которая включает в себя компенсацию издержек Субподрядчика и причитающееся ему вознаграждение. 3.2. Смета составляется Субподрядчиком, приобретает силу и становится частью настоящего договора с момента утверждения ее Генеральным подрядчиком. 3.3. Стоимость работ по настоящему договору считается твердой. 3.4. Субподрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а Генеральный подрядчик ее уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения настоящего договора исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов. 3.5. Генеральный подрядчик производит выплату аванса Субподрядчику в размере _________________________ % от стоимости работ, указанной в пункте 3.1. настоящего договора, в сумме _________________________ рублей _________________________ копеек в течение _________________________ банковских дней со дня выставления последним счета на перечисление авансового платежа. 3.6. Окончательный расчет по договору в сумме _________________________ рублей _________________________ копеек производится Генеральным Подрядчиком после выполнения всего объема работ, предусмотренного договором, и подписания Сторонами Акта о приемке выполненных работ, в течение _________________________ банковских дней с даты представления Субподрядчиком счета, при отсутствии претензий и замечаний по количеству и качеству выполненных работ. 3.7. Если фактические расходы Субподрядчика оказались меньше тех, которые учитывались при определении цены работы, Субподрядчик сохраняет право на оплату работ по цене, предусмотренной настоящим договором, если Генеральный подрядчик не докажет, что полученная Субподрядчиком экономия повлияла на качество выполненных работ. 4. Порядок приемки-сдачи результата работы 4.1. Приемка выполненных работ по настоящему договору оформляется _________________________. 4.2. Генеральный подрядчик обязан в течение/не позднее _________________________ с момента получения уведомления о готовности к сдаче результата выполненных работ с участием Субподрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом Субподрядчику. 4.3. Генеральный подрядчик, обнаруживший недостатки в работе при ее приемке, вправе ссылаться на них в случаях, если в акте приема-сдачи выполненных работ были оговорены эти недостатки либо возможность последующего предъявления требования об их устранении. 4.4. Генеральный подрядчик, принявший работу без проверки, лишается права ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки (явные недостатки). 4.5. Генеральный подрядчик, обнаруживший после приемки работы отступления в ней от настоящего договора или иные недостатки, которые не могли быть установлены при обычном способе приемки (скрытые недостатки), в том числе такие, которые были умышленно скрыты Субподрядчиком, обязан известить об этом Субподрядчика в разумный срок по их обнаружении. 4.6. В случае возникновения между Сторонами спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин, по требованию любой из Сторон должна быть назначена экспертиза. Расходы на экспертизу несет Субподрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие нарушений Субподрядчиком настоящего договора или причинной связи между действиями Субподрядчика и обнаруженными недостатками. В указанных случаях расходы на экспертизу несет Сторона, потребовавшая назначения экспертизы, а если она назначена по соглашению Сторон, обеими Сторонами поровну. 4.7. При уклонении Генерального подрядчика от принятия выполненной работы Субподрядчик вправе по истечении месяца со дня, когда согласно договору результат работы должен был быть передан Генеральному подрядчику, и при условии последующего двукратного предупреждения Генерального подрядчика продать результат работы, а вырученную сумму, за вычетом всех причитающихся Субподрядчику платежей, внести на имя Генерального подрядчика в депозит. 5. Качество работы 5.1. Результат выполненной работы должен в момент передачи Генеральному подрядчику обладать свойствами, указанными в настоящем договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного настоящим договором использования либо для обычного использования результата работы такого рода. 5.2. Качество выполненной работы должно соответствовать _________________________. 5.3. На результат работы устанавливается гарантийный срок _________________________, который распространяется на все, составляющее результат работы. 5.4. Гарантийный срок начинает течь с момента, когда результат выполненной работы был принят или должен был быть принят Генеральным подрядчиком. 5.5. Результат работы должен в течение всего гарантийного срока соответствовать условиям настоящего договора о качестве. 5.6. Генеральный подрядчик вправе в случаях, когда работа выполнена Субподрядчиком с отступлениями от настоящего договора, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо для обычного использования, потребовать от Субподрядчика: - безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; - соразмерного уменьшения установленной за работу цены. 5.7. Субподрядчик вправе вместо устранения недостатков, за которые он отвечает, безвозмездно выполнить работу заново с возмещением Генеральному подрядчику причиненных просрочкой исполнения убытков. В этом случае Генеральный подрядчик обязан возвратить ранее переданный ему результат работы Субподрядчику. 5.8. Генеральный подрядчик вправе предъявить требования, связанные с недостатками результата работы, обнаруженными в течение гарантийного срока. 6. Односторонний отказ от исполнения договора 6.1. Генеральный подрядчик вправе отказаться от исполнения настоящего договора и потребовать возмещения убытков, в случае, если Субподрядчик не приступает своевременно к исполнению настоящего договора или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным. 6.2. Генеральный подрядчик вправе отказаться от исполнения настоящего договора и потребовать возмещения причиненных убытков в случае, если Субподрядчиком в установленный Генеральным подрядчиком разумный срок не устранены отступления в работе от условий настоящего договора или иные недостатки результата работы либо являются существенными и неустранимыми. 6.3. Генеральный подрядчик вправе в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения настоящего договора, уплатив Субподрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе Генерального подрядчика от исполнения настоящего договора, а также возместив убытки, причиненные прекращением настоящего договора, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу. 6.4. В случае расторжения Генеральным подрядчиком настоящего договора по основаниям, предусмотренным пунктами 6.1, 6.2 настоящего договора, Субподрядчик обязан возвратить предоставленные Генеральным подрядчиком материалы, оборудование, переданную для переработки (обработки) вещь и иное имущество либо передать их указанному Генеральным подрядчиком лицу, а если это оказалось невозможным, - возместить стоимость материалов, оборудования и иного имущества. 6.5. Субподрядчик вправе отказаться от исполнения настоящего договора и потребовать возмещения причиненных его прекращением убытков в случае, если Генеральный подрядчик, несмотря на своевременное и обоснованное предупреждение со стороны Субподрядчика об обстоятельствах, указанных в п. 2.1.3 настоящего договора, в разумный срок не заменит непригодные или недоброкачественные материал, оборудование, техническую документацию или переданную для переработки (обработки) вещь, не изменит указаний о способе выполнения работы или не примет других необходимых мер для устранения обстоятельств, грозящих ее годности. 7. Распределение рисков между сторонами 7.1. Риск случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного используемого для исполнения настоящего договора имущества несет предоставившая их Сторона. Риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки Генеральным подрядчиком несет Субподрядчик. 7.2. При просрочке передачи или приемки результата работы риски, предусмотренные в пункте 7.1 настоящего договора, несет Сторона, допустившая просрочку. 7.3. Если уклонение Генерального подрядчика от принятия выполненной работы повлекло за собой просрочку в сдаче работы, риск случайной гибели изготовленной (переработанной или обработанной) вещи признается перешедшим к Генеральному подрядчику в момент, когда передача вещи должна была состояться. 8. Ответственность сторон 8.1. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязательств по настоящему договору Стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации. 8.2. Субподрядчик несет ответственность за несохранность предоставленных Генеральным подрядчиком материала, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного имущества, оказавшегося во владении Субподрядчика в связи с исполнением настоящего договора. 8.3. Субподрядчик несет ответственность за ненадлежащее качество предоставленных им материалов и оборудования, а также за предоставление материалов и оборудования, обремененных правами третьих лиц. 8.4. За нарушение установленных настоящим договором сроков, Субподрядчик уплачивает Генеральному подрядчику штраф в размере _________________________ % от стоимости выполненных работ. 8.5. За нарушение срока оплаты выполненной работы Генеральный подрядчик уплачивает Субподрядчику неустойку в размере _________________________ % от суммы долга за каждый день просрочки. 9. Порядок разрешения споров 9.1. Споры и разногласия, которые могут возникнуть при исполнении настоящего договора, будут по возможности разрешаться путем переговоров между Сторонами. 9.2. В случае, если Стороны не придут к соглашению, споры разрешаются в судебном порядке в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации. 10. Заключительные положения 10.1. Настоящий договор составлен в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному экземпляру для каждой из Сторон. 10.2. Договор вступает в силу с момента его подписания и действует до полного выполнения Сторонами своих обязательств по настоящему договору. 10.3. Все изменения и дополнения к настоящему договору оформляются дополнительными соглашениями Сторон в письменной форме, которые являются неотъемлемой частью настоящего договора. 10.4. Заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми договор связывает гражданско-правовые последствия для Сторон настоящего договора, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения Стороне или ее представителю. Юридически значимые сообщения подлежат передаче путем: Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило Стороне, которой оно направлено, но по обстоятельствам, зависящим от нее, не было ему вручено или Сторона не ознакомилась с ним. 10.5. Во всем остальном, что не предусмотрено настоящим договором, Стороны руководствуются законодательством Российской Федерации. 11. Реквизиты и подписи сторон Генеральный подрядчик _________________________ _________________________ М. П. Субподрядчик _________________________ _________________________ М. П.

Мария Борисенко, юрист ООО «Лексбург»

Договор строительного субподряда является разновидностью договора подряда, с той только разницей, что в роли заказчика выступает генеральный подрядчик, а исполнителем является подрядная организация.

Договор субподряда вторичен по отношению к договору строительного подряда, зависим от него и может быть заключен сторонами лишь в случае, если закон либо договор не обязывают подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично.

В последнее время в России появляется все больше компаний, берущих на себя обязанности именно генерального подрядчика. Эти фирмы заключают с заказчиками крупные контракты на выполнение масштабных строительных работ, но, не имея возможности выполнить все работы самостоятельно, привлекают для их выполнения более мелкие и узкоспециализированные организации. Закон, в частности ст. 706 Гражданского кодекса РФ, позволяет привлекать к выполнению строительных работ третьих лиц. Эти третьи лица и выступают в роли субподрядчиков.

Сущность договора строительного субподряда

Несмотря на одинаковую правовую природу договоров подряда и субподряда, второй имеет ряд специфических особенностей:

Генеральный подрядчик отвечает перед заказчиком работ за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательств субподрядчиком.

Заказчик работ и субподрядчик вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением условий договоров, лишь в случае, если это прямо предусмотрено договором.

Генеральный подрядчик несет ответственность перед субподрядчиком за невыполнение либо ненадлежащее выполнение заказчиком обязательств по договору подряда.

Эти особенности пусть и не выделяют договор субподряда в отдельный вид гражданско-правового договора, но раскрывают его сущность.

Предметом договора строительного субподряда служит комплекс выполняемых работ. Но если договор подряда между заказчиком и генеральным подрядчиком заключается на выполнение всей работы целиком, то договор с субподрядчиком заключается, как правило, для выполнения определенного фронта работ. Примером таких работ служат, например: прокладка электрических сетей, разработка и согласование проекта, отделка помещений. Если генподрядчик отвечает перед заказчиком за сдачу всего объекта целиком, то ответственность субподрядчика перед генеральным подрядчиком ограничена объемом выполняемых им по договору субподряда работ.

Закон позволяет заказчику работ, правда только с согласия генерального подрядчика, заключить договоры на выполнение отдельных работ с другими лицами. В данном случае о субподряде речи не идет. Эти нанятые организации отвечают по своим обязательствам непосредственно перед заказчиком и ни в какие правоотношения с генеральным подрядчиком не вступают.

Основные участники договора; их права и обязанности

Сторонами договора строительного подряда выступают генеральный подрядчик и субподрядчик. В юридической литературе неоднократно возникали споры по поводу того, как правильно именовать стороны договора строительного субподряда. Закон на этот счет никакой конкретики не дает. С одной стороны, договор субподряда - это тот же лотовое подряда, но с некоторыми особенностями, а для договора подряда сторонами являются подрядчик и заказчик. С другой стороны, в ст. 706 ГК РФ содержится информация о том, что в договоре субподряда подрядчик выступает в роли генерального подрядчика. Таким образом, закон содержит понятие «Генеральный подрядчик».

В договорах строительного субподряда в настоящее время стороны именуются «Заказчик» - «Подрядчик» либо «Генеральный подрядчик» - «Субподрядчик», либо «Генеральный подрядчик» - «Подрядчик». Правильны все варианты, но для простоты восприятия договора и его правильной оценки удобнее в основном, главном договоре подряда называть стороны «Заказчик» и «Подрядчик, а в договоре субподряда - «Генеральный подрядчик» и «Субподрядчик». Закон не запрещает также заключать договоры субсубподряда, и последующих субподрядов, но в таких договорах стороны правильнее вновь называть «Заказчик» и «Подрядчик», дабы избежать путаницы. Теперь рассмотрим основные права и обязанности сторон строительного субподряда, которые сходны с правами и обязанностями заказчика и подрядчика в договоре строительного подряда.

Обязанности сторон договора строительного субподряда

Генеральный подрядчик обязан предоставить субподрядчику всю информацию об объекте, типе проводимых работ, а также техническую документацию, определяющую объем и содержание работ. Генподрядчик, контролируя работу субподрядчика, не должен вмешиваться в его оперативно-хозяйственную деятельность. В установленный договором срок генеральный подрядчик обязан принять результат работ и оплатить его в размере и в сроки, установленные договором субподряда. По общему правилу, генподрядчик организует и осуществляет приемку результата

работ за свой счет.

В свою очередь у субподрядчика также существует ряд обязанностей, установленных законом. Во-первых, субподрядчик обязан качественно и в срок выполнять взятую на себя работу. Во-вторых, он обязан передать генеральному подрядчику результат выполненных работ. По общему правилу, исполнитель работ (в данном случае субподрядчик) обязан обеспечить себя необходимыми материалами и оборудованием. Субподрядчик не должен мешать генеральному подрядчику осуществлять контроль и надзор за ходом выполняемых работ, а также за соблюдением сроков их исполнения.

Стороны договора строительного субподряда обязаны сотрудничать между собой. Если при выполнении работ одна из сторон обнаруживает препятствия к надлежащему исполнению договора, каждая из них обязана принять все зависящие от нее разумные меры по устранению таких препятствий.

Права сторон договора строительного субподряда

Генеральный подрядчик вправе контролировать ход выполнения работ. Он вправе делать это самостоятельно либо привлекать для осуществления контроля третьих лиц. Генеральный подрядчик может заключить, без согласия на то субподрядчика, договор об оказании ему услуг по контролю и надзору за строительством объекта с соответствующим инженером либо инженерной организацией.

Генподрядчик вправе вносить изменения в техническую документацию при условии, если вызываемые этим дополнительные работы по стоимости не превышают 10% общей сметной стоимости строительства, а также не меняют характера указанных в договоре строительного субподряда работ.

Для субподрядчика закон предусматривает следующие основные права по договору строительного субподряда: он вправе получить причитающееся ему по договору субподряда вознаграждение. В случае если материалы для работы были предоставлены генподрядчиком, и субподрядчиком была обнаружена невозможность их использования без ухудшения качества выполняемых работ, субподрядчик вправе требовать замены таких материалов. При отказе генподрядчика от их замены субподрядчик вправе отказаться от договора строительного субподряда и потребовать от генподрядчика оплаты по договору пропорционально выполненной части работ.

Определившись с правами и обязанностями сторон, перейдем к рассмотрению содержания договора строительного субподряда.

Как и любой договор, договор строительного субподряда должен содержать сведения о сторонах и их реквизиты.

В договоре строительного субподряда обязательно должны быть указаны работы, подлежащие выполнению. Условие о предмете договора является существенным, а договор без указания предмета считается незаключенным. Причем для строительного подряда в состав предмета входят не только работа и результат, но и указание на объект, на котором работа производится. Цена для договора субподряда не является существенным условием, но было бы нелогичным не прописать ее в договоре. Для договора строительного субподряда, как правило, цена рассчитывается в соответствии со сметой. Смета становится приложением к договору и неотъемлемой его частью.

Еще одним существенным условием, без указания которого договор считается незаключенным, является условие о сроках выполнения работ. Причем важны как начальный, так и конечный сроки работ.

Кроме существенных условий в договор строительного субподряда на практике включают следующие данные: перечень прав и обязанностей сторон, перечень передаваемой документации, информацию о способах изменения и расторжения договора, сведения о процедуре приемки работ, информацию о том, какая из сторон предоставляет материалы и оборудование, претензионный порядок урегулирования споров и многое другое.

Очень часто договор субподряда - это сложная юридическая конструкция. Он состоит не только из самого договора, но и из приложений, дополнительных соглашений, протоколов разногласий. О чем следует помнить, составляя договор строительного субподряда?

Прежде всего следует внимательно отнестись к составу проектно-сметной документации, являющейся неотъемлемой частью договора строительного субподряда. Именно эти приложения к договору фиксируют его стоимость и объем работ. В суде, в случае спора о цене работ, придется подтверждать свою правоту документально. Следует учесть, что все дополнительные работы, не прописанные в договоре, должны производиться за счет субподрядчика. Генподрядчик оплачивает лишь те работы, о которых стороны договаривались изначально. Поэтому, если субподрядчик видит, что в связи со сложившейся ситуацией на стройплощадке необходимо провести работы, не указанные в договоре, следует заручиться согласием генподрядчика. Любое отступление от договора должно фиксироваться в письменной форме. В противном случае шанс получить оплату за дополнительные работы сводится к минимуму.

Для субподрядчика очень важно, чтобы в договор было включено условие об авансировании работ. Иначе оплата работ будет произведена только после окончательной сдачи ее результатов и при условии, что она выполнена качественно и вовремя. Это будет выгодно генподрядчику, а вот субподрядчику придется авансировать работы за свой счет.

Так как сроки выполнения работ - существенное условие договора, точное определение как начального и конечного, так промежуточных сроков, устанавливающих завершение отдельных этапов, имеет для сторон первостепенное значение. Если начальный и конечный срок прописываются в самом договоре, то для согласования промежуточных сроков сторонам целесообразно составлять календарные планы и графики, которые становятся приложениями к договору.

Четко следует прописывать процедуру приемки работ, особенно пункты, посвященные подписанию актов приема-передачи работ. Нелишним будет разработать формы актов приемки каждого этапа работ и общего акта приема-передачи объекта, сделав эти формы приложениями к договору строительного субподряда.

Любые изменения к договору следует делать в письменной форме. Все протоколы разногласий и дополнительные соглашения должны быть грамотно оформлены и подписаны сторонами. Лишь в этом случае они имеют юридическую силу.

Важным моментом, который не всегда прописывается в договоре, является обязанность или необязанность субподрядчика участвовать в процедуре приемки всего комплекса работ, которая проводится между основным заказчиком и генподрядчиком. По общему правилу, у субподрядчика такой обязанности нет. Но договором между генподрядчиком и субподрядчиком может быть предусмотрена необходимость последнего присутствовать на приемке работ заказчиком.

Также в договоре строительного субподряда может быть прописана обязанность одной из сторон согласовывать проводимые работы, получать допуски и разрешения. Субподрядчик обязан проводить такие работы лишь в случае, когда это прямо предусмотрено договором субподряда.

Нелишним будет прописать в договоре судьбу излишек материалов и моменты, связанные с уборкой стройплощадки после проведения работ. Во многих договорах субподряда такая обязанность возлагается на субподрядчика и прописывается в отдельном пункте.

Чем подробнее стороны укажут в договоре взаимные права и обязанности, тем проще им будет впоследствии, в случае возникновения конфликта, отстаивать свои интересы.

Ершов Олег Геннадьевич

Старший преподаватель кафедры гражданско-правовых дисциплин Омской академии МВД России. Кандидат юридических наук. Специалист в области частного права. В настоящее время занимается исследованием проблем правового регулирования отношений в строительстве.

В статье автор рассматривает существенные условия договора субподряда в строительстве. Объектом внимания стали такие элементы договора, как предмет, цена, срок. Основная идея работы в том, что элементы договора формируются под влиянием производности отношений субподряда от отношений подряда в строительстве.

Ключевые слова: строительство; договор; предмет договора; цена и срок договора.

Essential conditions of a subcontract in construction

The author dwells on the essential conditions of a subcontract in construction and centers around such elements of a contract as its subject-matter, price and term. The main idea of the article is that elements of a subcontract in construction are mostly derived from the nature of hiring relations in construction.

Key words: construction; contract; subject-matter of contract; price and term of contract.

Возведение крупных объектов недвижимости, на которых планируется проведение значительного объема специализированных работ, как правило, сопровождается заключением договоров субподряда в строительстве. Это обусловлено тем, что хозяйственные возможности подрядчика на проведение всего объема работ зачастую ограничены в связи с отсутствием необходимой материально-технической базы и должного количества находящихся в штате специалистов по предполагаемому профилю строительных работ.

Действующее гражданское законодательство, если только из закона или договора не вытекает обязанность подрядчика выполнить работу лично, заключение договоров субподряда допускает. В этом случае подрядчик привлекает к исполнению своих обязательств перед заказчиком третьих лиц (субподрядчиков) (ст. 706 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ)).

Вместе с тем договор субподряда, в том числе применительно к строительству, пока нормативно не закреплен. Законодатель лишь указывает на ответственность генерального подрядчика за ненадлежащее исполнение обязательства субподрядчиками по выполнению работ и заказчиком в части их оплаты. Более того, если иное не предусмотрено законом или договором, заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком. Каких-либо иных специальных норм о действиях субподрядчика не содержат и § 3, 4 гл. 37 ГК РФ. Фактически это означает, что суды при рассмотрении споров, связанных с субподрядом в строительстве, должны применять аналогию закона.

Анализ материалов судебной практики позволяет сделать вывод о том, что аналогия закона - здесь не лучший способ разрешения конфликта, поскольку не всегда учитываются особенности отношений субподряда в строительстве. При отсутствии нормативного закрепления положений, которые касаются существенных условий договора субподряда, возникают сложности при квалификации отношений. В качестве примера обратим внимание на некоторые судебные постановления.

Так, арбитражный суд, частично удовлетворяя исковые требования субподрядчика к подрядчику о взыскании основного долга и процентов за пользование чужими денежными средствами, признал договор подряда незаключенным. Однако, поскольку выполненные работы были приняты, они подлежат оплате. Суд применил цены подрядных работ, существовавшие в момент их выполнения, с учетом наличия возражений подрядчика относительно объемов выполненных работ, их стоимости, а также применил ставку рефинансирования, действовавшую в период просрочки платежа <1>.

<1> См.: Постановление ФАС Уральского округа от 10 марта 2010 г. N Ф09-1530/10-С2 по делу N А76-135/2009-10-136 // СПС "КонсультантПлюс".

По другому делу суд, исходя из п. 1 ст. 432 ГК РФ, удовлетворил требование о признании договора субподряда незаключенным, указав, что предмет договора субподряда и сроки выполнения по нему работ сторонами договора согласованы не были <2>.

<2> См.: Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 28 июля 2010 г. по делу N А45-25531/2009 // СПС "КонсультантПлюс".

Иногда в решении суда указывается, что стороны спорный договор субподряда не заключили, поскольку со стороны истца он не подписывался, а ответчик не доказал выполнение работ, поэтому у него отсутствуют правовые основания полученных денежных средств. При таком подходе суд принимает решение о взыскании неосновательного обогащения <3>.

<3> См.: Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 7 октября 2009 г. по делу N А79-9837/2008 // СПС "КонсультантПлюс".

Арбитражный суд также отказал в удовлетворении иска о признании незаключенным договора подряда, поскольку установил, что условиями договора определен вид работ, подлежащих выполнению. Вместе с тем отсутствовали доказательства того, что при выполнении работ субподрядчиком между сторонами возникли разногласия по видам выполнения работ, что подтверждает согласование сторонами условий об объекте строительства <4>.

<4> См.: Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 12 января 2009 г. по делу N А29-6892/2007 // СПС "КонсультантПлюс".

В последнем примере судебной практики предложенное суждение о незаключении договора субподряда вызывает сомнение. Определение вида выполняемых субподрядчиком работ и отсутствие в этой части возражений у хозяйствующих субъектов еще не указывает на то, что согласованы все условия договора. Виды и наименование работ фактически отражают информацию о тех действиях, которые субподрядчику необходимо будет произвести. Вместе с тем этого недостаточно без согласования в обязательном порядке объема выполняемых субподрядчиком действий (работ). В то же время объем работ субподрядчика - важное положение, без которого определить, например, такое условие договора, как конечная цена, вряд ли возможно, поскольку хозяйствующие субъекты будут иметь представление о том, что необходимо сделать, и о единичных расценках на отдельные работы. Конечная же цена работ получается лишь при умножении единичной расценки на весь объем по каждому виду работ. С другой стороны, предыдущие примеры из судебной практики позволяют сделать вывод о том, что при отсутствии нормативного закрепления существенных условий договора субподряда в строительстве стороны вообще не имеют верного представления, какие условия необходимо было согласовывать, а также неверно определяют значение конклюдентных действий при заключении договора.

В целях последующего правоприменения существенные условия договора субподряда в строительстве нуждаются в более глубоком анализе и надлежащей оценке. Речь идет об условиях, согласование которых необходимо и достаточно для того, чтобы такой договор считался заключенным. При отсутствии их прямого нормативного закрепления необходимо исходить из общих положений п. 1 ст. 432 ГК РФ. В частности, существенными в договоре субподряда в строительстве должны быть признаны условия о предмете договора, а также условия, которые необходимы для договора данного вида. Условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение, следует отнести к разряду случайных. Согласование случайных условий не является обязательным для обеих сторон в отличие от иных существенных условий и имеет значение лишь для одной из них. Проблема в том, что нет единого понимания того, что должен представлять собой предмет договора субподряда в строительстве, какие условия необходимы для согласования по договору данного вида.

В этом случае следует обратить внимание на особенности отношений, которые оформляются договором субподряда в строительстве. Именно такие особенности формируют ключевые признаки рассматриваемого договора как юридического факта, а также его существенные условия.

Во-первых, договор субподряда в строительстве всегда заключается во исполнение существующего основного договора генерального подряда и носит срочный характер. Объем выполняемых по договору субподряда работ всегда меньше объема работ, выполняемых по основному договору подряда, образует их часть. При этом начало работ, выполняемых субподрядчиком, и их окончание находятся в границах срока исполнения основного договора генерального подряда и не могут превышать этот срок.

Во-вторых, заключение договора субподряда в строительстве и его исполнение происходят на основе заранее подготовленной проектной документации и переданной в последующем субподрядчику в той части, которая необходима для выполнения работы. Цена выполняемых по договору субподряда в строительстве работ не может превышать цену по основному договору генерального подряда, поскольку отражает затраты на материалы и вознаграждение субподрядчика в части от основного объема выполняемых строительных работ.

Полагаем, что существенными условиями рассматриваемого договора должны признаваться условия о предмете, сроке и цене выполняемой части строительных работ. Кроме предмета, условия о сроке и цене являются условиями, которые следует квалифицировать в качестве необходимых для договора субподряда в строительстве.

Предмет договора субподряда в строительстве. В материалах судебной практики предмет договора субподряда в строительстве оценивается через нормы о договоре строительного подряда. Так, при рассмотрении одного дела суд, руководствуясь п. 1, 2 ст. 743 ГК РФ, пришел к выводу о том, что предметом договора строительного подряда являются содержание и объем работ, которые должны определяться на основе технической документации и сметы. Это позволило также сделать вывод о незаключенности договора субподряда, поскольку стороны не определили объем работ из-за отсутствия технической документации и сметы <5>.

<5> См.: Постановление ФАС Уральского округа от 13 декабря 2010 г. N Ф09-8772/10-С2 по делу N А50-7451/2010 // СПС "КонсультантПлюс".

Такой подход указывает на то, что предметом договора субподряда в строительстве должен признаваться результат работы субподрядчика в виде объема выполненных работ. Аналогичная позиция встречается и в правовой литературе. Например , было отмечено, что если предмет рассматривать как выполнение монтажных и иных специализированных работ, придется констатировать, что результат этих работ остается вне поля зрения. Следовательно, в качестве предмета договора субподряда в строительстве следует считать сам результат или комплекс выполненных монтажных и иных специализированных строительных работ .

Несложно заметить, что изложенное понимание предмета договора субподряда в строительстве имеет серьезный недостаток. Если исходить из того, что договор охватывает все отношения, которые складываются между субподрядчиком и генеральным подрядчиком, такие отношения связаны, во-первых, с процессом выполнения работы и ее результатом, во-вторых, с передачей результата работы генеральному подрядчику, который здесь выполняет по отношению к субподрядчику роль заказчика. Предмет договора есть элемент, который позволяет провести разграничение с договорами смежного типа именно за счет того, что отражает оформляемые отношения. Если предмет договора субподряда в строительстве рассматривать как результат работы субподрядчика, то остаются без внимания отношения, связанные непосредственно с достижением такого результата. Это приводит к тому, что на практике хозяйствующие субъекты могут необоснованно делать подмену договора субподряда в строительстве иными договорными конструкциями, например инвестиционным договором и другими.

Полагаем, что при оценке предмета договора субподряда в строительстве необходимо исходить из того, что речь идет об элементе, который составляет содержание юридического факта, что должно отличать его от предмета обязательства и объекта договора. Отличие состоит в том, что предмет договора субподряда в строительстве объединяет в себе объект договора и предмет обязательства, отражая тем самым волеизъявление сторон и модель будущего обязательственного правоотношения. Объектом договора здесь является результат работы субподрядчика, который выражается в выполненной от общего объема по строительству части работ. Предметом обязательства следует считать действия субподрядчика, направленные на достижение результата строительных работ.

Заключая договор субподряда в строительстве, стороны при определении предмета должны указывать одновременно на объект договора и предмет обязательства, поскольку только в этом случае усматривается направленность обязательства, отражающая сочетание интересов хозяйствующих субъектов. Отсюда предмет договора субподряда в строительстве следует рассматривать как результат соглашения генерального подрядчика и субподрядчика, в котором их волеизъявление направлено на получение результата в виде части выполняемых от общего объема строительства работ, относительно которой совершает действия субподрядчик по выполнению работы конкретного вида и передаче ее результата.

Условиями, согласование которых является необходимым для договора субподряда в строительстве, являются цена и срок выполняемых субподрядчиком работ. Ранее при административно-плановой системе управления экономикой и действии хозяйственного законодательства обоснование таких условий связывалось с плановым заданием и планово-договорной дисциплиной. В юридической литературе того времени отмечалось, что цена договора субподряда определялась объемом соответствующих специальных работ и затрат на объекте строительства и представляла собой установленную надлежащими плановыми документами общую сметную стоимость. Составной частью такой стоимости была стоимость различных специальных работ, которые выполняли субподрядчики. Срок выполнения субподрядных работ связан с решением основной плановой задачи сокращения продолжительности строительства. В связи с этим сроки начала и окончания субподрядных работ определялись плановыми нормами продолжительности строительства в целом и фактически устанавливались основным договором генерального подряда .

Сегодня, когда плановые основания регулирования экономики в нашей стране упразднены, обоснование срока и цены договора субподряда в строительстве как существенного условия должно быть иным. В основе здесь может быть положен тезис о производности отношений субподряда в строительстве от отношений генерального подряда. Однако судом на это при рассмотрении конкретных споров не обращается внимание.

Из материалов судебной практики следует то, что срок является, безусловно, существенным условием договора субподряда в строительстве, и это сомнению не подвергается.

Например , решением суда договор субподряда признан незаключенным, суммы задолженности за фактически выполненные работы взысканы на основании норм о неосновательном обогащении, поскольку в договоре указаны сроки выполнения работ по разработке котлована и погружению свай, но не указаны сроки окончания промежуточных работ к достижению конечного результата - выполнения свайного фундамента с монолитным ростверком. Следовательно, стороны не согласовали условие о сроке окончания работ, которое является существенным для договора субподряда <6>.

<6> См.: Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 18 января 2010 г. по делу N А82-5943/2009-36 // СПС "КонсультантПлюс".

По другому делу суд установил, что в тексте договора установлены сроки начала и окончания выполнения работ и у сторон не возникало в этой части каких-либо разногласий в процессе исполнения договора. В связи с этим на основании ст. 708 ГК РФ суд указал, что существенное условие договора согласовано, а договор субподряда является заключенным, и с учетом отсутствия доказательств невыполнения работы удовлетворил требования субподрядчика по их оплате <7>.

<7> См.: Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 26 октября 2010 г. по делу N А39-6452/2009 // СПС "КонсультантПлюс".

Суд на основе анализа п. 1 ст. 432 ГК РФ отказал субподрядчику в удовлетворении требования о взыскании с генподрядчика задолженности за выполненные работы по договору на выполнение субподрядных работ, указав, что данный договор является незаключенным, поскольку стороны не согласовали срок выполнения работ как существенное условие и не доказали фактическое выполнение субподрядных работ <8>.

<8> См.: Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 11 августа 2009 г. по делу N А79-1117/2008 // СПС "КонсультантПлюс".

Известны решения, когда суд удовлетворил требования генерального подрядчика о признании договоров субподряда незаключенными, поскольку они не содержат условий о сроках выполнения работ и стороны не достигли соглашения о графике работ. Так как материалами дела подтверждается сам факт выполнения работ и данные обстоятельства не отрицаются, с генерального подрядчика была взыскана сумма неосновательного обогащения <9>.

<9> См.: Постановление ФАС Центрального округа от 1 марта 2010 г. по делу N А68-4297/09-4298/09 // СПС "КонсультантПлюс".

Несложно заметить, что достаточных аргументов, почему срок должен признаваться в качестве существенного условия договора субподряда в строительстве, не приводится. В основном суд выясняет факт выполнения субподрядчиком работ и сводит решение вопроса об оценке срока как существенного условия договора субподряда в строительстве к применению ст. 708 ГК РФ. В соответствии с этой нормой в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По соглашению сторон могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). В целом такой подход возражений не вызывает, но требует уточнения.

Следует обратить внимание на то, что договор субподряда в строительстве относится к договорам о выполнении работ или договорам подрядного типа. Это означает, что при отсутствии специальных норм в регулировании отношений следует применять общие положения о подряде. Однако следует разграничивать сроки начала и окончания работы в целом и сроки выполнения отдельных этапов работы. Норма ст. 708 ГК РФ содержит два правила, которые касаются как одного срока, так и другого. Применительно к заключению договора субподряда в строительстве имеет большое значение то, что существенным условием такого договора должен признаваться только срок начала и окончания субподрядчиком работ. Это обусловлено тем, что требования закона носят императивный характер, не зависят от воли сторон и обязательно должны быть учтены при заключении договора. Напротив, правило о сроках выполнения отдельных этапов работ является диспозитивным. Следовательно, указание в договоре субподряда на такие сроки (обычно они отражаются в графиках выполнения субподрядчиком работ) не может рассматриваться в качестве существенного условия.

Срок начала и окончания субподрядных работ обусловлен производностью отношений, возникающих из договора субподряда, от отношений по генеральному подряду. Если исходить из того, что субподрядчик выполняет работы во исполнение договора генерального подряда, то, не согласовав сроки начала и окончания субподрядных работ, стороны фактически ставят под угрозу надлежащее исполнение другого обязательства, а именно обязательства генерального подрядчика перед заказчиком. Если предположить, что срок исполнения не должен считаться существенным условием договора субподряда в строительстве, тогда стороны при исполнении такого договора должны руководствоваться положениями о разумности исполнения обязательства, а именно ст. 314 ГК РФ. Данная норма направлена на регулирование отношений в том случае, если обязательство не предусматривает срок исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок. Учитывая, что разумность срока исполнения должна быть обусловлена характером складывающихся обязательственных отношений, при отсутствии четко установленных законодательных критериев разумности она должна быть имманентна предмету исполнения.

Речь идет о том, что разумность срока представляет собой интервал времени, который объективно необходим для того, чтобы должник выполнил те действия, которые требуются от него условиями обязательства. Однако при этом следует учитывать, что предмет исполнения в обязательстве субподряда зависит напрямую от предмета исполнения по основному договору генерального подряда в строительстве. Взаимосвязанность предметов исполнения по таким договорам предопределяет интерес сторон в своевременности исполнения обязательства субподряда. Такого рода интерес также обусловлен тем, что из-за нарушения срока выполнения субподрядных работ может возникнуть угроза применения санкций со стороны третьих лиц, например заказчика к генеральному подрядчику.

Нуждается также в дополнительном обосновании утверждение о том, что и цена является существенным условием договора субподряда в строительстве, поскольку суды при рассмотрении споров принимают это за аксиому. Например , суд частично удовлетворил требования субподрядчика к подрядчику о взыскании стоимости выполненных работ и неустойки, пришел к выводу о том, что подрядчик в одностороннем порядке в нарушение существенного условия договора о цене (выделено мной. - О.Е.), ст. 310, 709 ГК РФ, без всякого согласования с истцом фактически пересмотрел условия договора о твердой, неизменной и не подлежащей каким-либо изменениям смете, занизив стоимость фактически выполненных субподрядчиком работ <10>.

<10> См.: Постановление ФАС Московского округа от 29 марта 2010 г. N КГ-А40/1256-10 по делу N А40-113163/09-77-692 // СПС "КонсультантПлюс".

По другому делу суд признал законным и обоснованным частичное удовлетворение требования субподрядчика о взыскании с подрядчика задолженности по договору субподряда, неустойки и упущенной выгоды. При этом суд указал, что подрядчик, применяя при расчете стоимости выполненных работ указанный им коэффициент, в одностороннем порядке, в нарушение существенного условия договора о цене, норм ст. 310, п. 6 ст. 709 ГК РФ, фактически пересмотрел условия договора о цене <11>.

Обоснование цены как существенного условия договора субподряда в строительстве может быть получено методом "от обратного". Оценивая подрядные договоры, при этом учитывая положения п. 2 ст. 702 ГК РФ, в соответствии с которым при отсутствии специальных норм должны применяться общие положения о подряде, один из специалистов справедливо обратил внимание на следующий момент: при отсутствии в договоре подряда условия о цене и невозможности ее определения цена определяется п. 3 ст. 424 ГК РФ, т.е. при сравнимых обстоятельствах за аналогичные работы . Это означает, что цена в договоре субподряда в строительстве не должна рассматриваться в качестве существенного условия. Вместе с тем применительно к договору субподряда в строительстве такой подход не может быть применим по следующим основаниям.

Во-первых, применение ст. 709 ГК РФ, которая посвящена общим положениям о подряде, возможно только в том случае, если предположить, что договор субподряда в строительстве является обычной разновидностью подряда. Это возможно только в случае, если при субподряде усматриваются все признаки подрядного договора. Однако здесь этого не происходит. Обычный договор подряда заключается на изготовление новой вещи либо переработку существующей (ст. 703 ГК РФ). Это означает, что результатом работы подрядчика должна быть либо вновь изготовленная, либо переработанная вещь. Результат работы субподрядчика нельзя представить в виде таких вещей. Самостоятельной вещью здесь является здание, которое возводит генеральный подрядчик, а не его часть, образуемая в результате выполнения субподрядных работ. Работы субподрядчика также нельзя представить в виде простой переработки (обработки) вещи, поскольку, приложив к материалам трудовой элемент, фактически образуется неразрывная связь с возводимым строением в целом. Отсюда можно поставить под сомнение и то, что субподрядчик обладает вещным правом на результат работы. Следовательно, можно предположить, что договор субподряда в строительстве не является обычной разновидностью подряда, а должен рассматриваться как договор подрядного типа и нормы ст. 709 ГК РФ к нему напрямую, без каких-либо ограничений, применяться не должны.

Во-вторых, п. 3 ст. 424 ГК РФ предполагает, что стороны договора должны установить сравнимые обстоятельства, в которых происходит выполнение работы субподрядчиком, принять во внимание цену, которая обычно взимается за аналогично выполняемые другими субподрядчиками работы. Цена договора субподряда в строительстве формируется особым образом, с учетом производности отношений субподряда от отношений генерального подрядчика и заказчика. Субподрядчик выполняет часть работ, которые входят в общий объем строительства. Общий объем строительства имеет стоимость, которая определена сводным сметным расчетом по объекту в целом. Такая стоимость определяет цену генерального договора подряда. В сводный сметный расчет входят локальные сметы, которые определяют цену, включая затраты и вознаграждение, за работы отдельного вида, в том числе и работы, выполняемые субподрядчиком. Фактически это означает, что если стороны определили объем выполняемых субподрядчиком работ, то определили и цену субподрядного договора, что исключает заранее необходимость устанавливать сравнимые обстоятельства и цены за аналогично выполняемые работы. Стороны при определении цены договора субподряда в строительстве не обладают свободой, которая позволяла бы поставить вопрос о заключении договора без согласования этого условия. Это обусловлено тем, что цена субподрядного договора является составляющей общей цены всего объема работ при строительстве, которая на момент возникновения обязательства с участием субподрядчика уже определена. Определены и ее отдельные составляющие по видам работ. На основании изложенного можно утверждать, что цена договора субподряда в строительстве всегда должна рассматриваться в качестве его существенного условия.

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

1. Занковский С.С. Субподряд в капитальном строительстве: правовые вопросы / Отв. ред. И.А. Танчук. М.: Наука, 1986. С. 53.
2. Верб С.А. Правовое регулирование отношений производственного кооперирования строительных организаций: Учебное пособие. Свердловск: СЮИ, 1974. С. 164 - 168.
3. Брагинский М.И. Договор подряда и подобные ему договоры. М.: Статут, 1999. С. 42.

Когда надо заключать договор подряда, а когда договор субподряда? По существу подрядчик для субподрядчика является заказчиком, значит можно заключить договор подряда, а не субподряда?

Договор субподряда заключается, когда подрядчик привлекает третьих лиц для исполнения своих обязательств перед заказчиком (п. 1 ст. 706 ГК РФ).

Да, по существу подрядчик для субподрядчика является заказчиком, и стороны (подрядчик и субподрядчик) могут заключить между собой договор подряда, а не субподряда. Однако от наименования договора характер правоотношений между сторонами не изменится – если подрядчик привлекает других лиц к исполнению своих обязательств перед заказчиком (п. 1 ст. 706 ГК РФ), в их отношениях будут действовать ограничения, установленные ст. 706 ГК РФ и заключенным с заказчиком договором подряда.

Поэтому если договор подряда:

обойти эти ограничения, переименовав договор субподряда в договор подряда нельзя.

И если подрядчик, заключая договор с субподрядчиком, выедет за рамки этих ограничений, заказчик сможет в судебном порядке добиться или признание такого договора недействительным, или права контролировать действия фактических субподрядчиков, а также применить к подрядчику санкции за нарушение условий договора подряда.

Обоснование

Из Гражданского кодекса Российской Федерации

«Статья 702. Договор подряда

1. По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.*

2. К отдельным видам договора подряда (бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные работы для государственных нужд) положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются, если иное не установлено правилами настоящего Кодекса об этих видах договоров.

Статья 703. Работы, выполняемые по договору подряда

1. Договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику.

2. По договору подряда, заключенному на изготовление вещи, подрядчик передает права на нее заказчику.

3. Если иное не предусмотрено договором, подрядчик самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика*.

Статья 706. Генеральный подрядчик и субподрядчик

1. Если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.

2. Подрядчик, который привлек к исполнению договора подряда субподрядчика в нарушение положений пункта 1 настоящей статьи или договора, несет перед заказчиком ответственность за убытки, причиненные участием субподрядчика в исполнении договора.*

3. Генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком в соответствии с правилами пункта 1 статьи 313 и статьи 403 настоящего Кодекса, а перед субподрядчиком - ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда.

Если иное не предусмотрено законом или договором, заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком.

4. С согласия генерального подрядчика заказчик вправе заключить договоры на выполнение отдельных работ с другими лицами. В этом случае указанные лица несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение работы непосредственно перед заказчиком.*».

Как избежать рисков, связанных с привлечением субподрядчиков

Нередко привлекаемый к работе подрядчик не имеет возможности выполнить ее самостоятельно. Однако он имеет право самостоятельно привлекать к исполнению договора любых субподрядчиков, если только запрет на это специально не указан в договоре подряда (п. 1 ст. 706 ГК РФ). Подрядчик в таких отношениях выступает в роли генерального подрядчика. При этом у заказчика могут возникнуть следующие риски:

Чтобы их избежать, Гражданский кодекс РФ позволяет заказчику регулировать право подрядчика привлекать к выполнению работы субподрядчиков, порядок оплаты работы субподрядчиков и их ответственность.

Как избежать некачественного выполнения работы субподрядчиками

Если заказчик при заключении договора с подрядчиком может быть уверен в его квалификации и профессиональной способности выполнить поручаемую работу, то в субподрядчиках он уверен далеко не всегда. Однако заказчик может:

• лишает подрядчика права привлекать субподрядчиков (если важно, чтобы последний выполнил работу лично, или если он планирует воспользоваться иными способами для привлечения третьих лиц);
• ограничивает право подрядчика привлекать субподрядчиков;
• закрепляет право заказчика контролировать то, как субподрядчики выполняют свою работу;
• закрепляет право заказчика предъявлять претензии субподрядчикам,
  • привлечение к работе субподрядчиков, которые не смогут качественно выполнить работу;
  • отказ субподрядчиков от выполнения работы из-за того, что подрядчик не выполнит своей обязанности по оплате их работ.
• лишить подрядчика права привлекать субподрядчиков (если важно, чтобы последний выполнил работу лично, или если он планирует воспользоваться иными способами для привлечения третьих лиц);
• ограничить право подрядчика привлекать субподрядчиков;
• закрепить свое право контролировать то, как субподрядчики выполняют свою работу;
• закрепить свое право предъявлять претензии субподрядчикам.*

Из рекомендации Сергея Рогожина, кандидата юридических наук, доцента, судьи Суда по интеллектуальным правам (до 2013 г. – судья Арбитражного суда Ульяновской области), Анзора Ганижева, кандидата юридических наук, директора юридического департамента ООО «Страховая компания "ОРАНТА"» (до 2015 года – начальник юридического отдела ФГУП «Центральные научно-реставрационные проектные мастерские»), Сергея Аристова, выпускающего редактора ЮСС «Система Юрист»

Что нужно учесть подрядчику при заключении договора субподряда

Нередко привлекаемый к работе подрядчик не имеет возможности выполнить ее самостоятельно. Однако у него есть право привлекать к исполнению договора любых субподрядчиков, если только запрет на это специально не указан в договоре подряда (п. 1 ст. 706 ГК РФ).

Какие положения Гражданского кодекса РФ нужно учесть при составлении и заключении договора субподряда

Подрядчик, заключающий договор субподряда, выступает перед заказчиком в роли генерального подрядчика (п. 1 ст. 706 ГК РФ). Фактически в отношениях с субподрядчиком он будет являться заказчиком. То есть помимо условий договора подряда (заключенного между заказчиком и подрядчиком) подрядчику необходимо учитывать также положения Гражданского кодекса РФ о договоре подряда. То есть договор субподряда должен содержать существенные условия, установленные законодательством для договора подряда. Иначе возникнет риск, что в случае спора заинтересованная сторона добьется признания такого договора незаключенным.*

Существенными условиями договора подряда (субподряда) являются:

1. предмет договора. Чтобы его определить, в договоре необходимо предусмотреть конкретные виды работ, объект работы, ее результат. Подробнее см. Что необходимо проверить заказчику при составлении и заключении договора подряда: существенные условия и риски;

2. срок выполнения работы. Он включает в себя срок начала и срок окончания выполнения работ. Подрядчику необходимо учитывать определенные правила при включении данного условия в договор субподряда с тем, чтобы предотвратить риск признания его незаключенным;

3. цена работ. Это условие признают существенным лишь некоторые суды (см. определение ВАС РФ от 25 июня 2010 г. № ВАС-7628/10 , постановление ФАС Московского округа от 17 декабря 2009 г. № КГ-А41/12592-09 по делу № А41-7337/09). Однако, чтобы избежать возможных негативных последствий, его все же стоит отразить в договоре. О том, как это лучше сделать, см. Разные варианты оплаты работ: преимущества и риски для заказчика и Как заказчику выиграть спор с подрядчиком по поводу цены работ.

К другим условиям договора субподряда, на которые подрядчику необходимо обратить внимание, относятся положения:

• о привлечении «субсубподрядчиков». Подрядчику необходимо заранее решить, согласен ли он на то, что работу может выполнять не только непосредственно субподрядчик, но и привлекаемые им третьи лица (т. е. «субсубподрядчики»). Если в договоре будет закреплено, что субподрядчик обязан выполнять работу лично, то он не сможет привлекать к ее выполнению субсубподрядчиков;
• о порядке сдачи-приемки выполненных работ;
• об обязанностях подрядчика. При этом подрядчику иногда имеет смысл закрепить в договоре субподряда некоторые дополнительные обязанности субподрядчика;
• об ответственности сторон;
• о порядке изменения и расторжения договора. Так, в договоре субподряда стоит определить нарушения, которые будут являться основаниями для его расторжения в судебном порядке.*

Какие условия договора подряда нужно учесть при привлечении субподрядчиков

Подрядчик при исполнении своих обязательств обязан соблюдать условия договора подряда. Это касается в том числе и вопросов, которые связаны с привлечением субподрядчиков, так как заказчик в договоре подряда может:

• лишить подрядчика права привлекать субподрядчиков. Такая ситуация может сложиться, если заказчику важно, чтобы подрядчик выполнил работу лично. В таком случае не удастся привлечь субподрядчиков, работу придется выполнять самому подрядчику;
• установить обязанность подрядчика согласовывать кандидатуры субподрядчиков с заказчиком. При этом в договоре могут быть указаны критерии, по которым заказчик будет принимать ту или иную кандидатуру (опыт работы, возможность длительного сотрудничества). Таким образом, подрядчику при поиске субподрядчиков также придется придерживаться указанных критериев;
• установить возможность подрядчика привлекать субподрядчиков только с письменного согласиязаказчика. Данное условие отличается от предыдущего тем, что подрядчику нужно будет получить согласие лишь на сам факт привлечения, а не на кандидатуру конкретного субподрядчика. При этом в договорах подряда иногда содержится условие о специальном сроке, в течение которого подрядчик должен будет получить ответ (согласие) заказчика. Если такого ответа не последует, то будет считаться, что заказчик согласен на привлечение субподрядчика. Также может содержаться обратное условие, по которому подрядчику придется приостановить работу до того момента, пока не получит согласия заказчика;
• ограничить объем работ, для выполнения которых подрядчик сможет привлекать субподрядчиков (например, не более 30% от общего объема). Сверх указанного в договоре предела передать им работу не получится;
• указать перечень конкретных организаций, с которыми подрядчик может заключать субподрядные договоры;
• указать на возможность привлекать субподрядчиков только для определенных видов работ.*

Если в договоре подряда есть условие о таком контроле, а в договоре субподряда его не предусмотрели, то возникнет риск, что положение договора подряда о контроле за работой субподрядчиков станет неисполнимым. При этом подрядчику нужно иметь в виду, что заказчик может дополнить положение о контроле за работой субподрядчиков условием об ответственности подрядчика за невключение в договоры субподряда «дублирующего» положения*.

Кроме того, если по указанной причине заказчик не сможет контролировать работу субподрядчика, то в случае спора о качестве результата работы сможет ссылаться на это обстоятельство. При этом заказчик будет обосновывать причину некачественной работы тем, что по вине подрядчика не мог исполнить положение договора подряда о контроле за работой субподрядчика.

По общему правилу ответственность за действия субподрядчиков перед заказчиком несет генеральный подрядчик (п. 3 ст. 706 ГК РФ). Однако заказчик может предложить подрядчику включить в договор подряда и в договоры субподряда условие о том, что ответственность за свои действия субподрядчик несет непосредственно перед заказчиком по основному договору. Такое условие подрядчику будет очень полезно, так как «разгрузит» подрядчика – освободит его от необходимости в порядке регресса предъявлять претензии к субподрядчику (при наличии спора о качестве работы). Однако, чтобы такое условие договора подряда «заработало», нужно внести определенные положения и в договор субподряда либо в трехстороннее соглашение между генеральным подрядчиком, субподрядчиком и заказчиком.